livro de direito empresarial

Prévia do material em texto

Direito 
Empresarial
Telder Andrade Lage
Telder Andrade Lage
Belo Horizonte
Fevereiro de 2018
direiTo empresAriAL
COPYRIGHT © 2018
GRUPO ĂNIMA EDUCAÇÃO
Todos os direitos reservados ao:
Grupo Ănima Educação
 
Todos os direitos reservados e protegidos pela Lei 9.610/98. Nenhuma parte deste livro, sem prévia autorização 
por escrito da detentora dos direitos, poderá ser reproduzida ou transmitida, sejam quais forem os meios 
empregados: eletrônicos, mecânicos, fotográficos, gravações ou quaisquer outros.
 
Edição
Grupo Ănima Educação
 
Diretora Ănima Digital
Patricia Fumagalli
 
Gerente de Gestão de Conteúdo
Carolina Alcântara de Araújo Lopes
 
Ilustração e Capa
Alexandre de souza paz monsserrate
 
Equipe Ănima Digital
 
 
Conheça o(a) 
Autor(a)
Mestre em Direito Empresarial pelas 
Faculdades Milton Campos(2011), especialista 
em Direito Constitucional pela Pontifícia 
Universidade Católica de Minas Geais (2009), 
especialista em Direito Internacional pelo 
Centro de Direito Internacional/Faculdades 
Miltons Campos (2009), graduado em Direito 
pela Pontifícia Universidade Católica de Minas 
Gerais (2008). Coordenador do Programa de 
Pós-Graduação em Direito dos Contratos do 
CEDIN/IAED (2013). Professor de Arbitragem 
no programa de Pós-Graduação em Direito 
Internacional do CEDIN. Professor de Direito 
dos Contratos no programa de Pós-Graduação 
em Direito dos Contratos do IAED/CEDIN. 
Professor de Direito Civil e Empresarial no 
Centro Universitário UNA e Faculdade Una de 
Contagem. Professor de Direito Empresarial 
e Contratual na Puc Minas (2011). Professor 
de Direito Constitucional e Internacional 
Privado na Puc Minas (2010). Advogado, 
possui experiência na área de Direito, com 
ênfase em Direito Empresarial, Internacional e 
Constitucional.
INtRODUÇÃO AO DIREItO EMPREsARIAl ���������������������������������������������������������003
Conceitos fundamentais ���������������������������������������������������������������������������������������������������005
Características do direito comercial �����������������������������������������������������������������������������006
Princípios do direito empresarial ������������������������������������������������������������������������������������009
Fontes ��������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������011
História ������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������011
A discussão sobre a unificação do direito privado ���������������������������������������������������014
Conceito de empresário ����������������������������������������������������������������������������������������������������016
Agentes econômicos - pessoas não naturais (empresário pessoa jurídica) ��028
Obrigações comuns a todos os empresários ������������������������������������������������������������030
respostas atividades de fixação ���������������������������������������������������������������������������������� 036
Referências ����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������037
DIREItO DO CONsUMIDOR �������������������������������������������������������������������������������������076
Relação jurídica de consumo ������������������������������������������������������������������������������������������078
respostas atividades de fixação �����������������������������������������������������������������������������������100
Referências ����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������101
EMPREsÁRIO INDIVIDUAl – 
PEssOA FÍsICA QUE EXERCE AtIVIDADE EMPREsÁRIA �����������������������������������038
Capacidade para ser empresário e vedações ao exercício da empresa �����������040
Responsabilidade do empresário individual ��������������������������������������������������������������045
Empresário rural ������������������������������������������������������������������������������������������������������������������046
Empresários pessoas jurídicas ���������������������������������������������������������������������������������������047
Tipos de pessoas jurídicas �����������������������������������������������������������������������������������������������048
Sociedades ����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������049
eireli – empresa individual de responsabilidade limitada �������������������������������������053
Desconsideração da personalidade jurídica ��������������������������������������������������������������057
Elementos de identificação do empresário ����������������������������������������������������������������062
Marca ���������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������069
patente – invenção e modelo de utilidade ������������������������������������������������������������������071
desenho industrial ��������������������������������������������������������������������������������������������������������������072
respostas atividades de fixação ���������������������������������������������������������������������������������� 074
Referências ����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������075
DIREItO FAlIMENtAR ����������������������������������������������������������������������������������������������102
Teoria geral do direito falimentar �����������������������������������������������������������������������������������104
respostas atividades de fixação ���������������������������������������������������������������������������������� 129
Referências ����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������130
DIREItO sOCIEtÁRIO ��������������������������������������������������������������������������������������������������������167
Introdução ao direito societário ��������������������������������������������������������������������������������������169
Conceito de sociedade ������������������������������������������������������������������������������������������������������170
Elementos do ato constitutivo ����������������������������������������������������������������������������������������173
Sociedade entre cônjuges ������������������������������������������������������������������������������������������������176
Capital social �������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������177
Classificação das sociedades �����������������������������������������������������������������������������������������179
Tipos de sociedade empresária ��������������������������������������������������������������������������������������183
Sociedades despersonificadas ���������������������������������������������������������������������������������������185
outros tipos de sociedade ������������������������������������������������������������������������������������������������187
Sociedade limitada ��������������������������������������������������������������������������������������������������������������187
Sociedade anônima ������������������������������������������������������������������������������������������������������������194
Dissolução das sociedades anônimas e das sociedades limitadas ������������������203
respostas atividades de fixação �����������������������������������������������������������������������������������209
Referências ����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������210tÍtUlOs DE CRÉDItO EM EsPÉCIE �����������������������������������������������������������������������������149
Letra de câmbio: conceito e características���������������������������������������������������������������151
Requisitos de validade �������������������������������������������������������������������������������������������������������152
Prescrição ������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������153
Nota promissória �����������������������������������������������������������������������������������������������������������������154
Cheque ������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������156
Duplicata ���������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������160
respostas atividades de fixação ���������������������������������������������������������������������������������� 165
Referências ����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������166
tÍtUlOs DE CRÉDItO �������������������������������������������������������������������������������������������������������131
Conceito e princípios (atributos) ������������������������������������������������������������������������������������133
Características dos títulos de crédito ���������������������������������������������������������������������������138
Classificação dos títulosde crédito �������������������������������������������������������������������������������139
Obrigações cambiais ����������������������������������������������������������������������������������������������������������141
protesto ����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������144
respostas atividades de fixação �����������������������������������������������������������������������������������147
Referências ����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������148
Introdução ao 
direito empresarial
direito empresarial
005
Muitas pessoas acreditam que, assim como o Direito do Consumidor 
protege os consumidores e o Direito do Trabalho protege dos 
trabalhadores, o Direito Empresarial possui como objeto a tutela do 
empresário. Ocorre que tal posicionamento está completamente 
equivocado. O Direito Empresarial, na verdade, tem o objetivo de 
disciplinar o exercício da atividade econômica organizada para a 
produção ou circulação de bens e de serviços. Ou seja, não é um 
ramo do direito destinado à proteção do empresário, mas sim à 
regulamentação da exploração de atividade econômica. Nesse 
aspecto vale ressaltar o posicionamento de Maria Helena Diniz: 
O direito de empresa, ramo do direito privado, é um 
conjunto de normas e princípios que regem a atividade 
empresarial; não é propriamente dito um direito dos 
empresários, mas sim um direito para a disciplina da 
atividade econômica organizada para a produção 
ou circulação de bens ou de serviços, exercida 
profissionalmente pelo empresário, por meio do 
estabelecimento, no interesse da coletividade. (DINIZ).
No Direito Empresarial, como em todos os ramos do direito, diversas 
palavras são utilizadas com um significado técnico-jurídico diferente 
daqueles que lhes são dados pelo senso comum, ou seja, pelo 
público leigo. Assim, como se trata de uma obra de cunho jurídico 
as expressões a seguir serão utilizadas em seu sentido técnico.
É corriqueira, mesmo em reportagens e em grandes veículos 
de comunicação, a utilização da palavra “empresa” de maneira 
inadequada. Em várias oportunidades é possível perceber que uma 
grande parcela da população utiliza tal expressão para se referir 
a uma pessoa jurídica, o que caracteriza um erro técnico grave, 
segundo o critério adotado pelo direito empresarial. Na realidade, 
o termo “empresa” significa a atividade econômica que é exercida 
por um empresário. Assim, não é possível afirmar que a Petrobrás 
é uma empresa. Na verdade, a Petrobrás exerce uma empresa 
Conceitos 
fundamentais
direito empresarial
006
(atividade econômica), qual seja: a pesquisa, a lavra, a refinação, o 
processamento, o comércio e o transporte de petróleo.
Como mencionado, a empresa é exercida por um empresário, 
logo, no exemplo dado, o empresário é a Petrobrás, pessoa jurídica 
que explora a atividade econômica. Dessa forma, pode-se dizer, a 
título de introdução, que o empresário é a pessoa física ou jurídica 
que exerce uma atividade econômica, sendo ela denominada de 
empresa1. 
Características do 
direito comercial
O Direito Empresarial, como ramo do direito privado que tem como 
escopo a disciplina da exploração da atividade econômica, possui 
uma série de características próprias, que são responsáveis por 
diferenciá-lo de outros ramos do direito. Dentre as principais 
características desse ramo do direito destacam-se:
a) Cosmopolitismo: a prática comercial sempre carregou consigo a 
necessidade de intercâmbio entre os povos. Essa característica 
fez surgir usos e costumes comuns a todos os comerciantes, 
independentemente de sua nacionalidade. Esse cosmopolitismo 
do comércio gerou o cosmopolitismo do Direito Comercial. Por 
isso, existe uma tendência para universalização das normas 
de Direito Comercial/Empresarial, existindo vários tratados e 
várias leis modelo UNCITRAL – United Nations Commission on 
International Trade Law – Comissão das nações unidas sobre 
comércio internacional.
1 Destaca-se que foi apresentada uma introdução ao conceito de empresário, que 
será melhor analisado nos tópicos seguintes�
direito empresarial
007
Importante destacar que, ao contrário de outros ramos do direito, 
em que o costume e a cultura local devem interferir diretamente na 
construção do ordenamento jurídico, o Direito Empresarial deve, na 
medida do possível, se afastar das peculiaridades locais e possuir 
um caráter universal, viabilizando o intercâmbio e o comércio entre 
empresários de diversos países distintos. Ao criar normas de Direito 
Empresarial com caráter universal, ou seja, similares ao de outros 
países, haverá um natural estímulo ao desenvolvimento econômico, 
tendo em vista a existência de uma maior facilidade em se realizar 
negócios com investidores estrangeiros.
b) Onerosidade: A ocupação mercantil sempre se caracterizou pelo 
seu intuito econômico ou lucrativo, logo, as relações jurídicas 
empresariais se presumem onerosas. Assim, não se deve esperar 
que um empresário pratique um ato gratuito, já que a finalidade 
da exploração da atividade econômica é a obtenção do lucro. 
Há uma presunção que o empresário será remunerado pelos 
serviços e produtos que coloca à disposição do seu público alvo. 
Ressalta-se, contudo, que não há impedimento para a distribuição 
de pequenas amostras e/ou disponibilização gratuita de um produto 
para o período de testes, pois nesses casos o empresário está, na 
verdade, adotando uma estratégia de publicidade, para cativar o 
consumidor e realizar a venda posterior do produto. 
c) Individualismo: O Direito Empresarial possui como característica 
marcante a busca pelo lucro, que possui caráter individual. 
Cada empresário atua da maneira que melhor atenda a seus 
interesses, sem se preocupar com fatores externos à gestão dos 
seus negócios, desde que respeite os limites legais. O lucro é a 
preocupação imediata do interesse individual.
d) Dinamismo: O dinamismo do Direito Empresarial está 
diretamente relacionado com o desenvolvimento empresarial. 
O Direito Empresarial demanda uma frequenteatualização, 
passando por constantes mudanças, tendo em vista que a 
direito empresarial
008
prática empresarial e o surgimento de novas tecnologias geram a 
criação de novos negócios jurídicos que ainda não são previstos 
em lei. Ou seja, a frequente evolução das práticas comerciais 
acarreta o surgimento de novos modelos de negócios jurídicos 
(contratos e parcerias comerciais).
e) Elasticidade: A elasticidade é uma característica que decorre 
naturalmente do dinamismo. Como a atividade empresarial é 
muito dinâmica e sempre surgem novos tipos de negócios, que 
não são regulamentados, o Direito Comercial deve ser capaz de 
adaptar suas normas e princípios para dar contornos jurídicos a 
essas novas relações jurídicas. 
Por isso, muitas vezes, a solução para determinado problema 
jurídico decorrerá da aplicação dos costumes empresariais e da 
aplicação dos princípios do Direito Empresarial, considerando que 
o legislador não é capaz de acompanhar a evolução das atividades 
empresariais e sempre existirão lacunas, ou seja, sempre surgirão 
novos negócios que não estão previstos em lei. Portanto, esse 
ramo do direito permanece em constante processo de mudanças, 
adaptando-se à evolução das relações de comércio. Como os 
contratos de Leasing e franchising.
f) Informalidade: A informalidade também é uma característica 
que está umbilicalmente ligada ao dinamismo. A atividade 
empresarial é eminentemente dinâmica e necessita de meios 
ágeis para a realização das operações. Tal necessidade acarreta 
a impossibilidade prática de se formalizar todos os negócios 
jurídicos empresariais. 
Por isso, muitas vezes as relações empresarias são realizadas 
apenas com acordos ou contratos verbais, sem que se exija uma 
formalização daquela relação jurídica em longos contratos, que 
demandam uma discussão de meses entre os advogados das 
partes envolvidas. 
direito empresarial
009
f) Fragmentarismo: O Direito Empresarial encontra-se subdividido 
em diversos ramos, com características peculiares e, na maioria 
das vezes, independentes umas em relação às outras:
I - teoria geral do Direito Empresarial (história, princípios, 
características, conceito, conceito de empresário, normas 
gerais aplicáveis aos empresários)
II - direito societário;
III - títulos de créditos;
IV - falência e recuperação de empresas;
V - propriedade industrial;
VI - direito bancário.
Princípios do direito 
empresarial
a. livre iniciativa: liberdade individual no plano da produção, 
circulação e distribuição de riquezas, assegurando a livre 
escolha das profissões, da atividade econômica e da 
forma de exploração dessa atividade, desde que respeite 
os limites impostos pelo ordenamento jurídico. A atividade 
econômica pode ser livremente exercida desde que não 
viole direitos individuais e coletivos.
b. livre concorrência: liberdade dada aos empresários para 
exercerem suas atividades segundo seus interesses, 
possuindo liberdade para delimitar suas estratégias e preços, 
desde que aja de boa-fé. Pode existir preponderância de um 
empresário sobre o outro, desde que a preponderância se dê 
em um cenário onde sejam respeitadas as leis econômicas. 
Por exemplo, não se pode vender o produto com valor 
abaixo do seu custo de produção, pois viabilizaria que um 
agente dotado de grandes recursos financeiros suportasse 
direito empresarial
010
o prejuízo por um longo tempo, somente com a intenção de 
falir a concorrência; não se pode captar, fraudulentamente, 
a concorrência alheia.
c. Função social da empresa (atividade econômica): A 
exploração de uma empresa, ou seja, o exercício de uma 
atividade econômica, atende a sua função social quando 
explora a atividade de forma lícita e eficaz, gerando 
tributos, produzindo riquezas, satisfazendo o interesse do 
empresário (caráter individual do direito empresarial), e, 
se possível, gerando empregos, sendo este fator menos 
importante e não imprescindível.
Veja que é perfeitamente possível para um empresário que a função 
social da empresa seja alcançada, mesmo que o empresário não 
contrate sequer um funcionário. Vamos pensar no exemplo de 
um pai de família, que sempre foi o provedor do lar, trabalhando 
como diretor de uma indústria. Um dia, após vinte anos de serviços 
prestados, este pai de família é despedido e não consegue se 
recolocar no mercado de trabalho, ficando meses desempregado. 
Percebendo que suas economias, os frutos do acerto trabalhista 
e os recursos oriundos do seguro desemprego estão chegando ao 
fim, o pai de família resolve se registrar como microempreendedor 
individual e começa a revender salgados na porta de uma faculdade, 
obtendo uma renda de aproximadamente seis mil reais mensais. 
Ele está explorando uma atividade econômica (empresa), com 
habitualidade e visando extrair da exploração dessa atividade as 
condições necessárias para se desenvolver financeiramente, sendo 
considerado um empresário. A atividade está sendo explorada de 
maneira lícita, acarreta o pagamento de tributos e atende ao intuito 
lucrativo do empreendedor, viabilizando que o seu titular continue 
mantendo em dia as contas da família e garanta uma vida digna 
a ele, sua esposa e seu filho. Nesse caso, ainda que não haja a 
contratação de sequer um funcionário, não há como negar que a 
função social da atividade foi alcançada.
direito empresarial
011
Fontes
a. Constituição federal;
b. Código comercial 1850 – comércio marítimo
c. Código civil
d. Legislação extravagante (lei 11.101/05 – lei 8245/91 – lei 
8934/94, etc..)
e. Tratados internacionais
f. Usos e costumes.
História
A primeira constatação que se obtém ao analisar a história do 
Direito Comercial é de que o comércio é uma figura muita mais 
antiga do que o Direito Comercial.
Período anterior ao Direito Romano: 
Praticamente irrelevante do ponto de vista do Direito Empresarial
Império Romano
Apesar de possuírem um ordenamento jurídico bem organizado e 
completo, os romanos não possuíam normas próprias para o Direito 
Comercial, inexistia um direito especial para o comercio. 
O direito romano se dividia entre ius civile (direito próprio dos 
cidadãos romanos – somente aplicável entre romanos – pretores 
romanos) e o ius gentium (direitos das gentes – aplicável pelos 
pretores peregrinos – para as relações jurídicas entre romanos e 
estrangeiros e entre estrangeiros e estrangeiros.
direito empresarial
012
Como a maioria dos comerciantes era estrangeiro, as relações 
comerciais passaram a ser regidas pelo ius gentium, inclusive 
quando as partes eram cidadãos romanos. Com o passar dos anos, 
houve a unificação de todo o direito privado, sem distinção entre 
estrangeiros e nacionais. Não havia direito civil e comercial – havia 
direito civil do cidadão nacional e direito civil do estrangeiro
Queda do império romano e 
feudalismo
Com a queda do império romano do ocidente houve uma 
fragmentação do poder político central, fortalecendo assim o 
poder local no continente europeu. Assim, ganha força na Europa 
o sistema do feudalismo onde os mais humildes procuravam 
proteção debaixo das hostes de seus senhores. Nos feudos, a 
economia era essencialmente ligada à agricultura e destinada à 
subsistência. Vários agricultores, cansados dos abusos praticados 
pelos senhores feudais, começaram a abandonar os feudos e migrar 
para outros locais, dando força para as cidades medievais. Nessas 
cidades, surgiram atividades industriais rudimentares e artesanais.
Com isso, surge a classe burguesa, que deu nascimento a uma nova 
atividade econômica e a um novo espírito empreendedor, em clara 
contraposição à realidadefeudal. Com o passar do tempo, a cidade 
se transformou num centro de consumo, de troca e de produção. 
Havia um trabalho livre dos artesãos e comerciantes, que foi se 
associando às corporações – as corporações de ofício.
Ainda, surgiu, ao longo do tempo, o intercâmbio entre as cidades, 
nascendo as feiras e os mercados para reunião de mercadores, 
criando assim uma necessidade de desenvolvimento do transporte 
e da troca de moedas. Atrelado a isso, fez-se necessária a 
regulamentação daquelas atividades, que até então eram regidas 
pelas leis civis de cada uma das regiões onde se encontravam as 
cidades (basicamente – direito romano – direito canônico e leis 
germânicas).
direito empresarial
013
Assim, as corporações de ofício chamaram para si o papel de 
regulamentar o direito comercial, com base nos usos mercantis e 
também o papel de aplicá-las. Os comerciantes matriculados nas 
corporações elegiam cônsules, que seriam os responsáveis por 
realizar o julgamento.
O Direito Comercial somente surgiu, portanto, durante a Idade 
Média, como um direito de cunho classista e subjetivo. Somente era 
aplicado àquelas pessoas que eram matriculadas nas corporações 
de ofício. – com o passar do tempo as corporações passaram a 
julgar questões envolvendo comerciantes e não comerciantes e, 
posteriormente, questões envolvendo dois não comerciantes, desde 
que ligadas ao comercio.
Formação dos Estados Nacionais 
Com a formação dos estados nacionais, o poder central volta a 
ganhar força e começam a editar as leis comerciais, que nesse 
momento eram muito similares àquelas normas aplicadas pelas 
corporações de ofício, que agora passaram a revestir de um poder 
estatal.
Teoria dos atos de comércio/ atos 
de mercancia – Revolução Francesa 
– adotados também pelo código 
comercial brasileiro de 1850.
O final da Idade Média foi marcado pela Revolução Francesa, 
tendo sido editado em 1807 o código comercial francês, que 
rompeu com o paradigma existente, abolindo a ideia de direito 
classista e inaugurando/instaurando o período objetivo. A figura do 
comerciante perdeu espaço e deu lugar aos atos do comércio. Não 
mais importava a existência ou não de registro, mas o exercício de 
um ato ligado ao comércio. 
direito empresarial
014
Na falta de um critério mais adequado, o legislador elencou quais 
seriam os atos considerados como típicos do comércio – art. 632 e 
633 do código comercial francês. Contudo, face à grande criatividade 
dos comerciantes, logo se demonstrou que era impossível para o 
legislador acompanhar a velocidade da transformação e evolução 
das atividades comerciais.
Teria da empresa - adotada também 
pelo código civil de 2002
Surgiu com o código civil italiano de 1942.
A discussão sobre a 
unificação do direito 
privado
em 1892, Cesare Vivante, ao proferir aula magna na Universidade 
de Bolonha – ITA, sustentou a desnecessidade de fragmentação 
do direito privado em diversos ramos e sugeriu a unificação, 
novamente, do Direito Civil e do Direito Comercial, formando um 
único ramo de direito privado.
Diante de tal posicionamento muito se discutiu sobre o tema, 
tendo repercutido muito a disputa acadêmica entre Alfredo 
Rocco(contrário à unificação) e Cesare Vivante. 
Após analisar a sugestão de Vivante, Rocco se posicionou 
contrariamente á sugestão apresentada, tendo elencado uma série 
de fatores que, em sua opinião, tornariam impossível a unificação.
Os dois autores permaneceram com posicionamentos divergentes, 
até que Vivante, em 1919, se retratou e assumiu que a unificação 
não poderia ocorrer, basicamente porque o Direito Comercial, por 
direito empresarial
015
ter um aspecto universal não se pode prender aos valores morais 
da sociedade como faz o Direito Civil. Assim, ocorre uma diferença 
de padrão de comportamento (ética) entre o comerciante e um 
cidadão comum.
Essa diferença se tornou ainda mais acentuada com a Revolução 
Industrial, onde houve a exploração massificada de trabalho 
em condições desumanas. Naquela época, considerava que o 
comerciante (empresário) possuía um caráter perverso, o que 
aliado ao aspecto cosmopolitano do Direito Comercial, impediriam 
a unificação.
Contudo, era pacífico na doutrina italiana que a teoria dos atos de 
comércio era ultrapassada e não era adequada ao dinamismo das 
relações comerciais.
Apesar da retratação de Vivante, o Código Civil italiano de 1942 
regulamentou a matéria de Direito Comercial e criou a teoria da 
empresa, hoje aplicada na maior parte do mundo. Todavia, ressalta-
se que houve apenas uma unificação formal do Direito Comercial 
com o Civil, mas não houve a unificação material. Apesar de 
estarem previstos num mesmo código o Direito Civil e Empresarial, 
eles persistiram como ramos autônomos e com características 
e princípios próprios. Apenas houve a junção de duas matérias 
diversas num único diploma legal.
O código civil de 2002 se inspirou no código italiano de 1942 e, além 
de promover a unificação formal do Direito Empresarial, adotou a 
teoria da empresa. 
A Teoria da Empresa
Com o surgimento do Código Civil italiano de 1942 a teoria dos 
atos do comércio deu lugar à teoria da empresa, segundo a qual 
considera empresário quem exerce profissionalmente uma 
atividade econômica voltada para a produção ou circulação de 
direito empresarial
016
bens ou de serviços, estando excluídos dessa compreensão os 
profissionais intelectuais e os produtores rurais. A premissa básica 
dessa exclusão é a de que esses profissionais não teriam adquirido 
a “ética perversa” do empresário.
Dessa forma, a figura do comerciante foi substituída pela figura do 
empresário.
Conceito de empresário
Antes de analisar o conceito de empresário é importante destacar o 
conceito de profissional para o Direito Empresarial.
Profissional: Pessoa física ou jurídica que exerce com habitualidade 
e em nome próprio uma atividade econômica com o objetivo de se 
estabelecer e se desenvolver financeiramente.
Destaca-se que o Direito Empresarial é o único ramo do direito que 
admite a existência de um profissional pessoa jurídica, algo que não 
se admite no Direito do Trabalho (trabalhador pessoa jurídica) ou no 
direito administrativo (servidor público pessoa jurídica).
Ressalta-se, ainda, que estão excluídos do conceito de profissional 
aqueles que exercem uma atividade lucrativa de caráter eventual/
esporádico. Não será empresário, portanto, aquele que comprar 
uma casa e meses depois a revender com lucro, mesmo que tenha 
exercido uma atividade econômica e que tenha existido lucro, ele 
não será considerado empresário, pois não se trata de atividade 
exercida de maneira habitual, tendo ocorrido em caráter eventual. 
Contudo, se essa pessoa possuísse como profissão a compra e 
revenda de casa, ela seria considerada um empresário.
Além disso, para ser profissional é indispensável que a atividade 
seja exercida em nome próprio, por isso o caixa do supermercado, 
direito empresarial
017
a faxineira, o segurança, o repositor e demais funcionários não 
serão considerados profissionais para o direito empresarial, 
pois não exercem a atividade em nome deles, mas em nome do 
supermercado. Assim, o profissional é o próprio supermercado 
(profissional pessoa jurídica), pois a atividade é realizada em nome 
dele. 
Da mesma forma, os sócios de uma sociedade não são considerados 
empresários, pois a atividade é exercida não em nome deles, mas 
em nome da sociedade. Vamos pegar como exemplo o Jorge 
Paulo Lemann (principal acionista/sócio da Ambev), a atividade 
econômica não é exercida em seu nome, mas em nome da Ambev, 
logo o profissionalé a “Ambev” e não o Jorge Paulo Lemann, que 
deve ser chamado de sócio de uma sociedade ou, no máximo, de 
empreendedor. 
Por fim, reitera-se que o Direito Empresarial possui caráter oneroso 
e que a exploração de uma atividade econômica pressupõe a busca 
pelo lucro. Assim, o profissional não exerce uma atividade apenas 
por amor ou por filantropia. O profissional exerce uma atividade 
em busca de lucro, ou seja, por dinheiro. O profissional sempre visa 
uma remuneração e a remuneração do explorador de uma atividade 
econômica é o lucro. Por isso, pode-se falar que será profissional a 
pessoa que explore uma atividade com a intenção de lucrar. 
Note-se que o requisito aqui delineado é a intenção de lucrar e 
não a obtenção efetiva do lucro após a exploração da atividade, o 
prejuízo não retira o caráter profissional da atividade, pois o que 
importa é que houve o objetivo de lucrar, houve finalidade lucrativa. 
A ocorrência de prejuízo simplesmente demonstra que o objetivo 
não foi alcançado.
Aqui, pode-se fazer uma analogia com a situação de um aluno de 
graduação, que possui a intenção de aprender o conteúdo e ser 
aprovado. O fato de no final do semestre não obter a pontuação 
direito empresarial
018
desejada e a consequente reprovação não o descaracteriza como 
aluno, mas apenas demonstra que o objetivo não foi alcançado.
Por fim, é importante destacar que o Direito Empresarial reconhece 
apenas três tipos de profissionais: 
a. profissional intelectual: o profissional pessoa física será 
chamada apenas de profissional intelectual; já o profissional 
intelectual pessoa jurídica será chamado de Sociedade de 
natureza Simples ou Eireli de natureza Simples.
b. profissional rural: pode ser chamado de rurícola ou ruralista. 
c. Empresário: o empresário pessoa física será chamado de 
empresário individual; já o empresário pessoa jurídica será 
chamado de sociedade empresária ou de Eireli empresária. 
Conceito de empresário individual 
(empresário pessoa física)
O conceito de empresário individual (nome dado ao empresário 
pessoa física) está descrito no Art. 966, do Código Civil Brasileiro:
Art. 966. Considera-se empresário quem exerce 
profissionalmente atividade econômica organizada 
para a produção ou a circulação de bens ou de serviços.
Parágrafo único. Não se considera empresário quem 
exerce profissão intelectual, de natureza científica, 
literária ou artística, ainda com o concurso de auxiliares 
ou colaboradores, salvo se o exercício da profissão 
constituir elemento de empresa. (BRASIL, 2002). 
Esse artigo gera divergências doutrinárias e merece um estudo 
mais profundo.
a) Regra geral caput do art. 966: 
Assim, para que haja a caracterização do empresário, exige-se a 
presença conjunta de quatro elementos: 
direito empresarial
019
i – profissionalismo: como já estudado, será considerada 
profissional a pessoa física ou jurídica que exerce, com 
habitualidade, em nome próprio, uma atividade econômica 
com o objetivo de se estabelecer e se desenvolver 
financeiramente.
Ii – exploração de atividade econômica: atividade com 
finalidade lucrativa. Considera-se a intenção de lucrar e não 
a existência do lucro ao final da atividade.
iii – a organização: esta matéria será estudada no subtópico 
seguinte.
iv – produção ou circulação de bens ou de serviços.
b) A organização da atividade
A atividade econômica será considerada organizada quando houver 
a presença conjunta dos fatores de produção: capital; trabalho e 
atividade.
Assim, uma atividade econômica será organizada quando 
houver a utilização de capital (dinheiro ou qualquer outro bem 
economicamente apreciável, ainda que de pequeno valor), e 
quando houver a sistematização da forma de exploração da 
atividade (horário de funcionamento, forma de atendimento, forma 
de disposição dos produtos na prateleira, formas de pagamento 
aceitas etc.), sendo ainda indispensável a existência de trabalho.
No tocante à inclusão do trabalho como um dos fatores de produção, 
é necessário esclarecer que existem duas correntes sobre o tema. 
A primeira, cujo principal expoente é Fábio Ulhoa Coelho, sustenta 
que uma atividade somente é organizada quando há a contratação 
de funcionários: 
Como organizador de atividade empresarial, o 
empresário (pessoa física ou jurídica) necessariamente 
deve contratar mão-de-obra, que é um dos fatores 
de produção. Seja como empregado pelo regime do 
direito empresarial
020
Direito do Trabalho (CLT) ou como representante, 
autónomo ou pessoal terceirizado vinculados por 
contrato de prestação de serviços, vários trabalhadores 
desempenham tarefas sob a coordenação do 
empresário. (COELHO, 2007, p.22).
Nessa mesma obra o autor reafirma a necessidade de contratação 
de mão de obra e exemplifica uma situação hipotética em que não 
haveria a caracterização do empresário por ausência de contratação 
de mão de obra: 
O comerciante de perfumes que leva ele mesmo, 
à sacola, os produtos até os locais de trabalho ou 
residência dos potenciais consumidores explora 
atividade de circulação de bens, fá-lo com intuito 
de lucro, habitualidade e em nome próprio, mas não 
é empresário, porque em seu mister não contrata 
empregado, não organiza mão de obra.(COELHO, 2007, 
p.13-14).
Ocorre que tal entendimento não se adequa ao nosso ordenamento 
jurídico, pois o Direito Empresarial somente reconhece três tipos 
de profissionais, o intelectual, o rural e o empresário. Parece claro 
que o vendedor de perfume que vive da compra e venda habitual 
de perfumes exerce a atividade em seu próprio nome e com 
habitualidade, objetivando o lucro. Assim, inequívoco que a atividade 
exercida é profissional e deve ser inserida numa das três categorias 
acima. Diante de tal situação questiona-se: 1 – a atividade exercida 
é rural? 2- a atividade exercida é intelectual?
Em ambos os casos a resposta é negativa, logo a atividade 
profissional citada será, indubitavelmente, empresária. Na realidade 
não se exige a contratação da mais valia alheia para que se faça 
presente o fator de produção “trabalho”, o que se exige é que alguém 
trabalhe. O trabalho pode ser do próprio empresário ou, no caso das 
sociedades empresárias, dos próprios sócios. Sobre o tema Haroldo 
Malheiros Verçosa ensina que: 
Não é elemento essencial da organização da atividade 
que ela seja feita com o concurso de trabalho de outras 
pessoas além do empresário. Suponha-se um caso-
limite: um empresário individual ou uma sociedade 
empresaria formada por dois únicos sócios exerce 
direito empresarial
021
atividade inteiramente automatizada, seja por recorrer 
integralmente a robôs, seja pela utilização exclusiva de 
computadores, sem contar com qualquer empregado 
ou prestador de serviços. Mesmo assim deve ser 
reconhecida a existência da empresa, desde que 
presentes os demais elementos essenciais. (VERÇOSA, 
2011, p.144). 
Superada essa pequena divergência quanto à delimitação da 
organização da atividade é importante voltar ao caput do art. 
966, que estabelece que “considera-se empresário quem exerce 
profissionalmente atividade econômica organizada para a produção 
ou a circulação de bens ou de serviços.
Após análise sobre o profissionalismo, a atividade econômica e a 
organização, infere-se que aparentemente todo aquele que em 
caráter habitual explorar, em seu nome, uma atividade econômica, 
com o emprego de trabalho e capital e visando o lucro seria 
considerado empresário. Contudo, o legislador cuidou de trazer 
duas exceções a essa regra, quais sejam: o profissional intelectual e 
o profissional rural, que serão estudados abaixo. 
Parágrafo único do art. 966. – O 
profissional intelectual
Oart. 966 estabelece em seu parágrafo único que “não se considera 
empresário quem exerce profissão intelectual, de natureza 
científica, literária ou artística, ainda com o concurso de auxiliares 
ou colaboradores, salvo se o exercício da profissão constituir 
elemento de empresa.”. 
Veja-se que o parágrafo único do artigo 966 foi elaborado para 
retirar da compreensão do conceito de empresário o profissional 
intelectual (de natureza científica, literária ou artística), ainda que ele 
produza ou circule bens e serviços em seu próprio nome, de forma 
habitual, com finalidade lucrativa e que haja o emprego de capital 
e trabalho. Ou seja, embora estejam presentes todos os requisitos 
indispensáveis para a caracterização da atividade empresarial, 
direito empresarial
022
essas pessoas não serão consideradas como empresárias, por 
expressa previsão legal. 
Contudo, o próprio legislador cuidou de trazer uma exceção e 
estabeleceu que quando a profissão intelectual constituir elemento 
de empresa ela será considerada empresária. Atualmente existem 
duas teorias acerca do significado da expressão elemento de 
empresa:
1ª corrente: segundo Fábio Ulhoa Coelho, a profissão intelectual 
será considerada elemento de empresa quando houver a perda na 
pessoalidade na exploração da atividade. Segundo o autor, o que 
determina a caracterização da atividade intelectual como elemento 
de empresa é a contratação de funcionários de tal forma que o 
principal papel do profissional intelectual seja a gestão da atividade 
e não a sua realização efetiva. Para esclarecer esse conceito, o 
autor apresenta o seguinte exemplo:
Imagine o médico pediatra recém-formado, atendendo 
seus primeiros clientes no consultório. Já contrata 
pelo menos uma secretária, mas se encontra na 
condição geral dos profissionais intelectuais: não 
é empresário, mesmo que conte com o auxílio de 
colaboradores. Nesta fase, os pais buscam seus 
serviços em razão, basicamente, de sua competência 
como médico. Imagine, porém, que, passando o tempo, 
este profissional amplie seu consultório, contratando, 
além de mais pessoal de apoio (secretária, atendente, 
copeira etc), também enfermeiros e outros médicos. 
Não chama mais o local de atendimento de 
consultório, mas de clínica. Nesta fase de transição, os 
clientes ainda procuram aqueles serviços de medicina 
pediátrica, em razão da confiança que depositam 
no trabalho daquele médico, titular da clínica. Mas a 
clientela se amplia e já há, entre os pacientes, quem 
nunca foi atendido diretamente pelo titular, nem o 
conhece. Numa fase seguinte, cresce mais ainda 
aquela unidade de serviços. Não se chama mais clínica, 
e sim hospital pediátrico. Entre os muitos funcionários, 
além dos médicos, enfermeiros e atendentes, há 
contador, advogado, nutricionista, administrador 
hospitalar, seguranças, motoristas e outros. Ninguém 
mais procura os serviços ali oferecidos em razão do 
trabalho pessoal do médico que os organiza. Sua 
individualidade se perdeu na organização empresarial. 
Neste momento, aquele profissional intelectual 
direito empresarial
023
tornou-se elemento de empresa. Mesmo que continue 
clinicando, sua maior contribuição para a prestação 
dos serviços naquele hospital pediátrico é a de 
organizador dos fatores de produção. Foge, então, da 
condição geral dos profissionais intelectuais e deve 
ser considerado, juridicamente, empresário. (COELHO, 
2007, p.16-17).
Essa teoria possui diversos problemas, a começar pela premissa 
equivocada de que uma atividade econômica somente é organizada 
se contratar funcionários, o que não é verdade, conforme já 
amplamente demonstrado. Partindo de tal premissa(equivocada) 
o autor sustenta que o grau da organização (a maior contratação 
de funcionários) iria desnaturar a natureza jurídica da atividade, 
transformando uma profissão intelectual em atividade empresária. 
A ideia básica de que parte o autor está fundamentada na perda 
da pessoalidade no exercício da profissão intelectual, a partir do 
momento que os consumidores pararem de procurar o profissional 
e procurarem a estrutura organizada, haveria a transformação da 
atividade intelectual em empresária. Ocorre que a exceção prevista 
no parágrafo único do art. 966 existe especificamente para retirar o 
caráter de empresário do profissional intelectual já organizado, pois 
do contrário já não seria considerado empresário, uma vez que a 
organização é elemento indispensável para a sua caracterização. 
Sobre o tema Alfredo de Assis Gonçalves Neto ensina que: 
Não se enquadra no conceito de empresário, segundo 
o parágrafo único do artigo 966, ‘quem exerce profissão 
intelectual, de natureza científica, literária ou artística, 
ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores’.
É importante esclarecer, desde já, que essa previsão por 
excepcionar o caput do art. 966, supõe, evidentemente, 
o exercício de atividade dessa natureza sob a forma 
organizada e em caráter profissional, pois se assim 
não fosse, não precisava existir ressalva alguma. 
Ou seja, se não se verificarem os pressupostos da 
atividade organizada e da atuação profissional do 
intelectual, não há como enquadrá-lo no art. 966, o que 
torna incogitável, por isso e por óbvio, subsumi-lo ao 
respectivo parágrafo: por excluído já estar, a disposição 
excludente não o apanha. (GONÇALVES, 2012, p.76).
direito empresarial
024
Além disso, o critério adotado por Fábio Ulhoa Coelho é muito 
subjetivo e deve ser analisado sob a ótica do consumidor, e a 
visão pode variar de um consumidor para outro. Vamos analisar a 
circunstância a partir do exemplo trazido pelo autor. No caso por 
ele apresentado, alguns clientes poderiam procurar a clínica em 
virtude de sua organização e não possuir qualquer preferência de 
profissional, mas outros clientes poderiam procurá-la para serem 
atendidos especificamente pelo fundador. Nesse caso, a atividade 
seria intelectual para uns e empresária para outros pacientes? 
Qual seria o exato momento em que a atividade seria considerada 
empresária? Na contratação do primeiro, segundo, terceiro, 
décimo, vigésimo ou milésimo médico? Essas questões não são 
respondidas pelos adeptos dessa teoria e geram uma insegurança 
prática muito grande. Isso porque o profissional empresário deve se 
registrar perante a Junta Comercial, sob pena de exercer a atividade 
de maneira irregular, perder algumas proteções jurídicas e se 
sujeitar a uma série de punições.
Diante do exposto, não restam dúvidas quanto ao equívoco 
praticado pelos adeptos dessa teoria.
2ª corrente: Uma segunda corrente, defendida por Alfredo de Assis 
Gonçalves Neto e que deve prevalecer por estar mais adequada 
ao nosso ordenamento jurídico, defende que a complexidade da 
organização não possui qualquer relação direta com a aplicabilidade 
do regime jurídico empresarial aos profissionais intelectuais. Isso 
porque a exceção do parágrafo único tem como principal objetivo 
excluir o profissional intelectual que explore atividade econômica 
organizada da delimitação do conceito do empresário. Destaca-se 
que o próprio legislador autorizou a contratação de funcionários 
ao permitir o concurso de auxiliares ou colaboradores. Além 
disso, toda atividade profissional possui objetivo lucrativo, assim, 
a complexidade da organização, a quantidade de funcionários 
contratados e o volume dos lucros apurados não podem servir 
como base para que a profissão intelectual se converta em atividade 
empresária.
direito empresarial
025
Soma-se a isso o fato de que o principal fator que justificou a 
exclusão da atividade intelectual do rol de atividades empresárias 
é a diferença de comportamento (diferença ética) identificada ao 
longoda discussão acerca da unificação do direito privado. Assim, 
um empresário que exerça apenas atividade intelectual, mesmo que 
contrate muitos funcionários, jamais será considerado empresário, 
pois o legislador fez uma presunção absoluta de que ele não 
incorporou a (perversa) ética empresarial. Este é o posicionamento 
de Vinícius José Marques Gontijo: 
Por outro lado, essa ‘diversidade de espírito’ em 
atos, ética, comportamento, o legislador brasileiro 
não vislumbrou absorvida por aqueles que exercem 
atividade intelectual, pouco interessando se de 
natureza artística, literária ou cientifica. Daí a exclusão 
contemplada no parágrafo único do art. 966 do Código 
Civil, que tem evidente conotação ética. 
[...]
Com efeito, entendemos que a exceção contemplada 
pelo parágrafo único do art.966 do Código Civil tem 
origem na vetusta dicotomia do Direito Privado; o 
nosso legislador entendeu que aqueles que exercem, 
na condição de pessoa natural ou mesmo pessoa 
jurídica, atividades intelectuais ainda não absorveram 
o ‘’estado de espírito’’, ou seja: a ética empresarial, e 
dessa feita, devem estar excluídos da compreensão de 
empresários. (GONTIJO, 2004, p.32-33). 
Portanto, o critério utilizado para que a atividade intelectual se 
caracterize como elemento de empresa deve ser outro. Certo é que, 
ao prever que a profissão intelectual será considerada empresária 
quando caracterizar elemento de empresa, o legislador criou uma 
exceção da exceção e previu a possibilidade da profissão intelectual 
configurar atividade empresária.
Para chegar a uma conclusão acerca do significado da expressão 
“elemento de empresa” é necessário voltar um pouco nas primeiras 
noções de Direito Empresarial, onde fica claro que a expressão 
“empresa” significa atividade econômica explorada por empresário. 
Assim, sugere-se, para fins didáticos, que ao realizar a releitura do 
parágrafo único do art. 966, a expressão “elemento de empresa” 
direito empresarial
026
seja substituída por “parte integrante da atividade econômica”. 
Dessa maneira a redação do parágrafo único do art. 966 ficaria: 
“Não se considera empresário quem exerce profissão intelectual, 
de natureza científica, literária ou artística, ainda com o concurso 
de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exercício da profissão 
(intelectual) constituir parte integrante da atividade econômica.”.
Ou seja, a profissão intelectual estará incluída no rol de atividades 
empresárias quando fizer parte de um todo mais complexo 
(Teoria do Objeto Complexo ou Teoria do Ato Único). Portanto, se 
a única atividade explorada for intelectual, a atividade jamais será 
considerada empresária, todavia, se em conjunto com a atividade 
intelectual for explorada uma ou várias atividades empresárias, 
prevalecerá a ética empresarial sobre a ética do profissional 
intelectual e a atividade será empresária. Este é o posicionamento 
de Alfredo de Assis Gonçalves Neto:
[...] de toda maneira, ser “elemento de atividade 
econômica organizada em empresa” ou, simplesmente, 
“elemento de empresa” significa parcela dessa 
atividade e não a atividade em si, isoladamente 
considerada. Evidencia-se assim, assim, que a única 
possibilidade de se enquadrar a atividade intelectual no 
regime jurídico empresarial será considerando-a como 
parte de um todo mais amplo apto a se identificar 
como empresa – ou, mais precisamente, como um dos 
elementos em que se decompõe a empresa.
[...] sujeita-se às disposições do direito empresarial e, 
portanto, considera-se empresário o intelectual que 
contribui com seu trabalho profissional para a feitura 
ou a circulação de um produto ou serviço diverso e 
mais complexo do que aquele em que se insere sua 
habilitação. (GONÇALVES, 2012, p. 78). 
Para fins elucidativos cita-se o caso de um veterinário. Caso ele 
se limite a prestar o serviço de medicina veterinária, ainda que 
contrate diversos funcionários, inclusive outros veterinários e tenha 
lucro gigantesco, jamais será considerado empresário, pois a única 
atividade explorada é a intelectual. Por outro lado, se um veterinário, 
que sequer contrate funcionários, além de prestar o serviço de 
medicina veterinária vende shampoo para cachorros, ração e 
direito empresarial
027
coleira, além da atividade intelectual é exercida uma segunda 
atividade de natureza empresária. Nesse caso, a presunção é de 
que a ética (perversa) do empresário irá preponderar sobre a ética 
empresarial e ele será considerado empresário.
Art. 971. – O produtor rural (rurícola 
ou ruralista)
Além do profissional intelectual, o legislador criou mais uma exceção 
ao conceito de empresário e estabeleceu que, como regra geral, o 
rurícola não será empresário, a não ser que, por livre e espontânea 
vontade, se registre perante a Junta Comercial. É o que estabelece 
o art. 971, do Código Civil:
Art. 971. O empresário, cuja atividade rural constitua sua 
principal profissão, pode, observadas as formalidades 
de que tratam o art. 968 e seus parágrafos, requerer 
inscrição no Registro Público de Empresas Mercantis 
da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito, 
ficará equiparado, para todos os efeitos, ao empresário 
sujeito a registro.(BRASIL, 2002). 
Dessa forma, percebe-se que o rurícola é um profissional que possui 
o direito de escolher se será empresário ou não. Caso não queira 
ser considerado empresário, basta não se registrar perante a Junta 
Comercial. Por outro lado, caso queira se registrar, no exato instante 
em que realiza o registro será galgado ao status de empresário. 
Importante destacar, ainda, que a regra prevista no artigo 971 do 
Código Civil é aplicável apenas ao profissional pessoa física. 
Assim, o produtor rural pessoa física poderá ser empresário ou 
não, dependendo de sua vontade de se registrar. Já as pessoas 
jurídicas que explorem atividade rural sempre serão consideradas 
empresárias, pois sua existência depende de um registro perante a 
junta comercial. 
direito empresarial
028
Agentes econômicos 
- pessoas não naturais 
(empresário pessoa 
jurídica)
Este tema será melhor desenvolvido nas unidades subsequentes, 
contudo, é importante destacar que além do profissional pessoa 
física, o Direito Empresarial reconhece a existência do profissional 
pessoa jurídica. O art. 44 do Código Civil elenca, em rol exaustivo, 
quem são pessoas jurídicas de direito privado:
Art. 44. São pessoas jurídicas de direito privado:
I - as associações;
II - as sociedades;
III - as fundações;
IV - as organizações religiosas;
V - os partidos políticos;
VI - as empresas individuais de responsabilidade limitada.
 Dentre essas pessoas jurídicas, apenas as sociedades e as 
empresas individuais de responsabilidade limitada (Eireli) se 
destinam à exploração da atividade econômica com finalidade 
lucrativa, e, portanto, podem ser empresárias.
Mais adiante serão estudados todos os tipos de sociedade (existem 
diversos tipos de sociedades) e a Eireli. No entanto, desde já, é 
indispensável elencar quais os tipos de sociedades existentes para 
enquadrá-las enquanto sociedades empresárias e não empresárias. 
Nesse momento é oportuno esclarecer que as pessoas jurídicas não 
empresárias serão chamadas de “Sociedades de Natureza Simples” 
direito empresarial
029
ou de “Eireli de Natureza Simples” e não mais de profissional 
intelectual ou rurícola.
Antes de analisar a aplicabilidade do conceito de empresário para 
as sociedades e para a Eireli, é necessário elencar os tipos de 
agentes econômicos e de pessoas jurídicas que possuem finalidade 
lucrativa:
a. Sociedade Simples Pura
b. Sociedade Cooperativa
c. eireli
d. Sociedade Em Nome Coletivo
e. Sociedade Limitadaf. Sociedade em Comandita Simples
g. Sociedade em Comandita por Ações
h. Sociedade Anônima
A Sociedade Simples Pura sempre terá natureza simples e somente 
pode explorar atividade intelectual. 
Já a Eireli, a Sociedade Limitada, a Sociedade em Nome Coletivo 
e a Sociedade em Comandita Simples, em virtude do previsto no 
art. 982, do código civil, podem ter natureza simples ou empresária, 
dependendo do tipo de atividade que explorem, conforme conceito 
estudado no art. 966.
A Cooperativa pode explorar qualquer atividade econômica, mas 
sempre será considerada sociedade de natureza simples, ainda que 
a atividade não seja intelectual. (art. 982, do Código Civil).
Já as sociedades por ações (Sociedade Anônima e Sociedade em 
Comandita por Ações) sempre serão consideradas empresárias, 
ainda que exerçam apenas atividade intelectual. 
direito empresarial
030
Ressalta-se que as sociedades empresárias e a Eireli empresária 
devem ser registradas perante a Junta Comercial, ao passo que 
as sociedades de natureza simples e a Eireli de natureza simples 
devem se registrar no Registro Civil das Pessoas Jurídicas (Cartório 
de Pessoas Jurídicas). Contudo, a cooperativa, apesar de ser 
considerada sociedade de natureza simples, deverá ser registrada 
perante a Junta Comercial.
Obrigações comuns a 
todos os empresários
todos os empresários, sejam pessoas físicas ou jurídicas, possuem 
duas obrigações comuns. A Primeira é o dever de registro, a 
segunda é o dever de manter uma escrituração atualizada de suas 
atividades, ou seja, de manter atualizada sua documentação fiscal 
e contábil.
A seguir, analisaremos cada uma das obrigações dos empresários.
Obrigação de registro
O empresário, seja ele individual ou pessoa jurídica, possui o dever 
de registro, segundo previsão do art. 967, do CC/02:
O Art. 967. É obrigatória a inscrição do empresário no 
Registro Público de Empresas Mercantis da respectiva 
sede, antes do início de sua atividade. (BRASIL, 2002). 
Dizer que o empresário é obrigado a se registrar no Registro Público 
de Empresas Mercantis (RPEM) equivale a dizer que ele deve se 
registrar perante a Junta Comercial. A lei especial nº 8.934/94 
regulamenta o registro público de empresas mercantis e também 
estabelece a necessidade de registro do empresário individual:
Art. 32. O registro compreende:
(...)
direito empresarial
031
II - O arquivamento:
a) dos documentos relativos à constituição, alteração, 
dissolução e extinção de firmas mercantis individuais, 
sociedades mercantis e cooperativas. (BRASIL, 1994). 
Mais adiante, a lei também estabelece que o registro do empresário 
individual terá efeito ex tunc (retroativo) caso o registro seja 
realizado no prazo de trinta dias, contados da data da assinatura 
do requerimento de empresário (documento a ser protocolizado na 
Junta Comercial para requerer o registro do empresário). Assim, 
quando o registro for deferido, o empresário será considerado 
como empresário regular desde a data em que foi assinado o 
requerimento de empresário. 
Por outro lado, se o pedido de inscrição foi realizado após o prazo 
de trinta dias, o empresário somente será considerado regular 
após o seu registro, nesse caso o registro terá efeitos apenas ex 
nunc (não retroativos). Veja que não é impossível o registro após 
o lapso temporal mencionado, mas apenas os efeitos decorrentes 
do registro não retroagirão à data da assinatura do requerimento. 
Assim, caso o empresário já tivesse iniciado a exploração da 
atividade, será considerado empresário irregular no período 
compreendido entre a data do início da atividade e a data do 
deferimento do seu registro e, após essa data, passará a condição 
de empresário regular.
Segue a redação do art. 36, da Lei 8,934/93:
Lei 8934/94 - Art. 36. Os documentos referidos 
no inciso II do art. 32 deverão ser apresentados a 
arquivamento na junta, dentro de 30 (trinta) dias 
contados de sua assinatura, a cuja data retroagirão 
os efeitos do arquivamento; fora desse prazo, o 
arquivamento só terá eficácia a partir do despacho que 
o conceder.(BRASIL, 1993).
O registro do empresário individual ou do empresário pessoa jurídica 
acarreta vários efeitos, dentre os quais destacam-se:
a. regularidade na exploração da atividade
direito empresarial
032
b. proteção jurídica e gozo das prerrogativas próprias dos 
empresários:
• regime jurídico tributário diferenciado:
• possibilidade de registro no cadastro de contribuintes 
fiscais (CNPJ) e emissão de notas fiscais;
• Obter enquadramento como pequeno empresário, 
microempresa ou empresa de pequeno porte (lcp 123/06);
• participar de licitações (art. 28, II, lei 8666/93);
• possibilidade de autenticar os livros do empresário 
(possibilidade de cumprir com o dever de escrituração).
• possibilidade de pedir recuperação judicial - art. 48, LREF
• possibilidade de pedir falência de outros empresários art. 
97, lei 11.101/05
c. No caso das pessoas jurídicas ainda existem os seguintes 
efeitos, que serão estudados na próxima unidade: 
• Surgimento da pessoa jurídica e aquisição da personalidade 
jurídica.
• Autonomia patrimonial entre a pessoa jurídica e seus 
titulares.
• Autonomia obrigacional entre a pessoa jurídica e seus 
titulares.
Escrituração
Uma das obrigações que a lei impõe ao empresário, seja ele pessoa 
física ou jurídica, é a manutenção regular de sua escrituração 
contábil.
A legislação brasileira exige que o empresário individual, a Eireli e 
a sociedade empresária mantenham um sistema de escrituração 
direito empresarial
033
contábil, que engloba a escrituração de seus livros e o levantamento 
anual do balanço de resultados econômicos e do balanço 
patrimonial. Ou seja, obriga-se que o empresário possua um 
sistema de registros contábeis regulares e que sejam capazes de 
dar credibilidade e transparência ao regular andamento da atividade 
empresarial. Importante destacar que não basta a elaboração 
desses documentos, sendo necessária sua autenticação (registro) 
perante a junta comercial. 
Assim, o empresário deve manter um sistema de contabilidade, 
elaborado por profissional habilitado, e sua documentação contábil 
deve ser apresentada para a junta comercial que realizará sua 
autenticação, certificando, inclusive a data em que foi apresentada. 
A escrituração será feita em idioma e moeda corrente nacionais e 
em forma contábil, por ordem cronológica de dia, mês e ano, sem 
intervalos em branco, nem entrelinhas, borrões, rasuras, emendas 
ou transportes para as margens.
Apesar de se tratar de documentação protegida por sigilo, a 
documentação contábil deverá ser apresentada em caso de 
fiscalização realizada por integrantes da administração fazendária, 
que estejam verificando a regularidade no pagamento dos tributos. 
Além disso, há a possibilidade de que numa ação judicial o juiz 
determine a quebra do sigilo e a apresentação da documentação 
contábil.
Por isso, após autenticar sua documentação contábil o empresário 
deve arquivá-la e conservá-la, enquanto não estiverem prescritas 
as ações a que se referem os documentos. Ou seja, enquanto 
houver prazo hábil para que alguém ajuíze contra o empresário uma 
ação (processo judicial) sobre os fatos e documentos relativos à 
documentação contábil, o empresário deverá conservá-la, pois o 
juiz pode determinar a apresentação de tais documentos.
Por fim, é importante esclarecer que a forma de elaboração 
da documentação contábil não é objeto de estudo do Direito 
direito empresarial
034
Empresarial, por ser matéria inerente às disciplinas do curso de 
contabilidade. Há apenas a necessidade de compreensão do deverde se manter um adequado sistema de contabilidade.
QuEsTãO 1 - João da Silva é excelente confeiteiro e produz em média 
trinta bolos por semana e os revende pelo preço de R$ 400,00, obtendo 
uma renda semanal de R$ 12.000,00. Importante destacar que João 
produz bolos todos os dias da semana e não realiza as entregas. Seus 
clientes devem buscar a encomenda em sua casa, local em que prepara as 
guloseimas. O confeiteiro atende o cliente na hora que for mais confortável 
para o comprador, mas somente aceita pagamento em dinheiro, se 
recuando a aceitar outras formas de pagamento. Por fim, destaca-se que 
João realiza a atividade sozinho, não tendo contratado nenhum ajudante 
ou funcionário, sendo ele próprio responsável por atender aos pedidos 
de encomenda, produzir os bolos e receber dos clientes. Diante dessa 
situação esclareça se João da Silva pode ser considerado empresário, 
mesmo que não tenha contratado funcionários.
O gabarito se encontra no final da unidade.
QuEsTãO 2 - Marcus Valentino e João Euller constituíram uma 
sociedade denominada “Pão Belo Panificadora Limitada”, tendo realizado 
o respectivo registro perante a Junta Comercial. A padaria tornou-
se referência no estado do Piauí, possuindo mais de cinquenta filiais 
espalhadas pelo Estado. Ressalta-se que ao todo a padaria emprega mais 
de mil funcionários e possui um faturamento mensal na casa dos trinta 
milhões de reais. Considerando os fatos descritos é possível afirmar que 
Marcus e João são empresários? Explique.
O gabarito se encontra no final da unidade.
AtiviDADE 
DE fixAção
AtiviDADE 
DE fixAção
direito empresarial
035
QuEsTãO 3 - Lucas Camaleão é excelente músico e sempre ganhou 
a vida fazendo apresentação em diversos bares e boates, cobrando um 
valor de cem reais por apresentação. Um dia, Josué Silveira, dono de uma 
rádio no interior paulista, escutou uma música autoral de Lucas, gostou 
e a utilizou em sua programação. A canção foi muito bem recebida pelo 
público, ficando entre as mais tocadas da semana. Rapidamente a fama 
do cantor se espalhou. Atualmente Lucas cobra duzentos mil reais por 
apresentação e realiza cinco shows por semana, empregando nove 
funcionários. Diante de tal situação esclareça se Lucas Camaleão pode ser 
considerado empresário.
O gabarito se encontra no final da unidade.
AtiviDADE 
DE fixAção
direito empresarial
036
QuEsTãO 1 - João da Silva exerce com habitualidade e em nome 
próprio e habitualmente uma atividade econômica, visando o lucro, 
extraindo dela as condições necessárias para seu próprio sustento. A 
atividade importa na produção ou circulação de bens ou de serviços, 
fazendo com que João seja considerado um empresário. A lei não exige 
a contratação de funcionários para que um profissional seja considerado 
empresário.
QuEsTãO 2 - No caso apresentado é inegável que existe a exploração 
de uma atividade empresária, tendo em vista que é exercida uma atividade 
econômica, em caráter profissional, importando na produção ou circulação 
de serviços. Tal atividade é exercida pela panificadora, e não pelas pessoas 
físicas, logo, existe no caso descrito a figura do profissional pessoa jurídica, 
sendo a panificadora considerada sociedade empresária. 
Marcus Valentino e João Euller não podem ser considerados empresários, 
pois não exercem atividade em nome próprio. Na realidade João e Marcus 
são sócios, sendo a sociedade “Pão Belo Panificadora Limitada” uma 
sociedade empresária.
QuEsTãO 3 - Apesar de exercer uma atividade de prestação de 
serviços em caráter profissional Lucas não é considerado empresário, 
pois a legislação brasileira prevê que o profissional que exerce atividade 
intelectual não pode ser considerado empresário e, no caso apresentado, 
Lucas exerce profissão intelectual de cunho artístico, logo, não é 
empresário. 
AtiviDADEs 
DE fixAção
RESPOSTAS
direito empresarial
037
Referências
BRASIL. Lei nº 8.934, de 18 de novembro de 1994. Dispõe sobre o 
Registro Público de Empresas Mercantis e Atividades Afins e dá outras 
providências. Diário Oficial [da] República Federativa do Brasil, Brasília, DF. 
Disponível em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8934.htm>. 
Acesso em: 09 fev. 2018. 
___________. Código Civil. Lei nº 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui 
o Código Civil. Disponível em: <http://www.planalto.gov.br/Ccivil_03/
leis/2002/L10406compilada.htm>. Diário Oficial [da] República Federativa 
do Brasil, Brasília, DF.Acesso em: 09 fev.2018.
COELHO, Fábio Ulhoa. Manual de Direito Comercial. 18. ed. São Paulo 
:Editora Saraiva, 2007.
GONÇALVES NETO, Alfredo de Assis. Direito de Empresa. São Paulo: 
Editora Revista dos Tribunais, 2012.
GONTIJO, Vinícius. J. M.. O empresário no Código Civil brasileiro. revista 
de Julgados TAMG, Belo Horizonte, v. 94, p. 33, 2004.
VERÇOSA, Haroldo. Curso de Direito Comercial. São Paulo: Malheiros, 
2011.
Na unidade anterior foram estudados os requisitos para a 
caracterização do empresário, considerando-se empresária a 
pessoa que exercer, com habitualidade e em nome próprio, uma 
atividade econômica organizada para a produção ou circulação 
de bens ou de serviços, desde que a atividade não seja de caráter 
exclusivamente intelectual. Importante relembrar que o empresário 
pode ser uma pessoa física ou jurídica. A pessoa física que exerce 
uma atividade empresarial deve ser chamada de empresário 
individual.
Empresário individual é, portanto, uma pessoa física que exerce 
uma atividade empresária. Como todo empresário, ele deve se 
registrar na Junta Comercial, oportunidade em que irá ser inscrita 
no Cadastro Nacional de Pessoas Jurídicas (CNPJ), devendo 
seu número de inscrição constar em seus contratos e nas notas 
fiscais que emitir. Importante esclarecer que apesar de ocorrer 
uma inscrição no CNPJ, não foi criada uma pessoa jurídica, sendo 
a atividade exercida em nome da pessoa física. Tal inscrição tem 
fundamento apenas na necessidade de se viabilizar o recolhimento 
de tributos e a fiscalização realizada pelas autoridades fazendárias 
responsáveis por controlar o adequado pagamento dos tributos.
Empresário 
individual – 
Pessoa Física que 
exerce atividade 
empresária
direito empresarial
040
O Código Civil Brasileiro estabelece, em seu artigo 972, que poderão 
ser empresárias individuais as pessoas que sejam consideradas 
capazes e não tenham nenhum impedimento legal para o exercício 
da atividade empresária:
972. Podem exercer a atividade de empresário os que 
estiverem em pleno gozo da capacidade civil e não 
forem legalmente impedidos.
Antes de analisar de maneira mais detida o conteúdo da referida 
previsão legal, é necessário esclarecer o que significam as 
expressões personalidade jurídica e capacidade.
As pessoas naturais (físicas) adquirem personalidade quando 
nascem com vida e somente a perdem com a morte. Mas o que é 
personalidade? A personalidade não é um elemento natural, inerente 
à qualidade do ser humano, mas sim uma invenção do Direito. Já 
houve época em que o Direito não atribuía personalidade a alguns 
seres humanos, que eram considerados coisas, como ocorreu com 
os escravos. Atualmente todo ser humano que nasce com vida 
adquire automaticamente a personalidade jurídica.
O conceito de personalidade está umbilicalmente ligado às pessoas 
(físicas ou jurídicas), tendo em vista que o instituto jurídico é 
somente é atribuível a elas. Por personalidade entende-se a 
aptidão que as pessoas possuem para se tornar sujeito de direitos 
e obrigações/deveres. Ou seja, somente as pessoas (físicas ou 
jurídicas) possuem direitos a exercer e deveres a cumprir.
O ser humano passaa ser considerado pessoa do ponto de vista 
jurídico, com a aquisição da personalidade jurídica. Ou seja, a 
partir do momento em que nasce com vida. Por outro lado, o 
Capacidade para ser 
empresário e vedações 
ao exercício da empresa
direito empresarial
041
Direito permite que algumas pessoas se reúnam e criem uma nova 
pessoa para determinado fim, trata-se da criação de uma pessoa 
jurídica, que possui personalidade jurídica própria, distinta da de 
seus criadores. Por isso, como as pessoas jurídicas gozam de 
personalidade jurídica, são sujeitos de direitos e deveres, possuindo 
patrimônio próprio.
As pessoas não naturais (jurídicas) somente adquirem a 
personalidade jurídica com o registro de seus atos constitutivos 
(estatuto ou contrato social). A partir do momento em que é 
realizado referido ato, tem-se o surgimento de um novo ente dotado 
de personalidade jurídica, e que se tornou titular de direitos e 
obrigações.
A partir de agora, vamos analisar especificamente a aquisição de 
direitos e deveres pelas pessoas naturais (físicas) e, para tanto, será 
necessário o estudo de outro instituto jurídico: a capacidade.
O Código Civil estabelece que “toda pessoa é capaz de direitos 
e deveres na ordem civil.” (art. 1º, do Código Civil). Portanto, a 
capacidade está diretamente relacionada com a personalidade 
e podemos dizer que a capacidade é a medida da personalidade. 
Essa medida pode ser plena ou limitada. Se por um lado todas as 
pessoas podem ser titulares de direitos e obrigações, por outro, 
algumas possuem poder efetivo para praticar atos da vida civil e 
outras possuem mero potencial para tanto. Por isso, o ordenamento 
jurídico estabelece que algumas pessoas possuem capacidade 
plena e outras não, criando a figura do incapaz.
O bebê pode ser proprietário de uma casa, mas é impossível que 
ele celebre o contrato de compra e venda, sem que seus pais 
participem da celebração do contrato, isso porque, apesar de 
possuir uma aptidão para contrair direitos e obrigações, não possui 
a capacidade de fazê-los por conta própria.
direito empresarial
042
O Código Civil estabelece que a pessoa com menos de dezesseis 
anos é absolutamente (completamente) incapaz e para manifestar 
sua vontade deve ser representada pelos seus responsáveis legais. 
Assim, para que um bebê adquira um imóvel seus pais devem 
assinar por ele a escritura de compra e venda, ou seja, seus pais 
deverão representá-lo e manifestar a vontade do menor, sem que 
ele participe do ato.
Por outro lado, a pessoa que já completou dezesseis anos, mas 
ainda não atingiu os dezoito anos, é relativamente incapaz. Essa 
pessoa também não possui capacidade para praticar sozinha os 
atos da vida civil, mas também já possui discernimento suficiente 
para contribuir para a prática desses atos. Por isso, os relativamente 
incapazes não são representados por seus responsáveis legais, que 
deixam de representá-lo e passam a auxiliá-lo na prática desses 
atos, passando a ser chamados de assistentes. 
Desta feita, para que um jovem de dezessete anos adquira um 
imóvel não bastará a assinatura de seus responsáveis legais, mas 
sim a assinatura do menor e de seus responsáveis legais que 
passaram a ser seus assistentes e não mais seus representantes.
Por fim, frisa-se que os maiores de dezoito anos que forem 
interditados (declarados incapazes por um juiz de direito) também 
são considerados incapazes.
A regra geral é que a pessoa física adquire a capacidade plena aos 
dezoito anos, quando deixa de possuir responsáveis legais, salvo se 
for declarada incapaz numa ação judicial de interdição.
Ressalta-se, ainda, a possibilidade de uma pessoa com menos de 
dezoito anos alcançar a capacidade plena. Isso ocorre nos casos 
em que um menor de idade é emancipado, nesse caso, apesar de 
não possuir dezoito anos aquela pessoa será considerada capaz.
direito empresarial
043
Como regra geral, em decorrência da previsão do art. 972 do Código 
Civil, o incapaz não pode exercer atividade empresária. Nesse 
aspecto, é importante ressaltar que não se exige a maioridade para 
o exercício de atividade empresária, mas sim a capacidade plena, 
por isso o menor emancipado pode se registrar como empresário.
Apesar de se exigir a capacidade plena para o exercício de uma 
atividade empresária, excepcionalmente, o incapaz poderá exercer 
a atividade empresária nas duas hipóteses previstas no art. 974 do 
Código Civil:
Art. 974. Poderá o incapaz, por meio de representante 
ou devidamente assistido, continuar a empresa antes 
exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo 
autor de herança.
§ 1o Nos casos deste artigo, precederá autorização 
judicial, após exame das circunstâncias e dos riscos da 
empresa, bem como da conveniência em continuá-la, 
podendo a autorização ser revogada pelo juiz, ouvidos 
os pais, tutores ou representantes legais do menor ou 
do interdito, sem prejuízo dos direitos adquiridos por 
terceiros.
§ 2o Não ficam sujeitos ao resultado da empresa os 
bens que o incapaz já possuía, ao tempo da sucessão 
ou da interdição, desde que estranhos ao acervo 
daquela, devendo tais fatos constar do alvará que 
conceder a autorização.
A primeira hipótese em que o incapaz poderá exercer atividade 
empresária ocorre nos casos de incapacidade superveniente, ou 
seja, se uma pessoa era empresário e, posteriormente ao início 
da exploração da atividade, perdeu a capacidade. Nesse caso 
será necessária uma autorização judicial e a nomeação de um 
representante ou assistente, dependendo do grau da incapacidade.
Ressalta-se que os bens de uso pessoal que o incapaz possuía 
antes da perda da capacidade não responderão por novas 
obrigações (dívidas) contraídas para a exploração da atividade. Por 
outro lado, os bens que ele já utilizava para explorar a atividade e 
todos os novos bens por ele adquiridos (seja de uso pessoal ou 
direito empresarial
044
profissional) poderão ser executados por novas dívidas relacionadas 
à exploração da atividade.
Já em relação às dívidas anteriores à perda da capacidade, não há 
qualquer limitação de responsabilidade e todos os bens do incapaz 
poderão ser executados.
Uma segunda hipótese de exploração da atividade por incapaz 
ocorrerá quando o incapaz for herdeiro de um empresário que venha 
a falecer. Nesse caso também será indispensável uma autorização 
judicial para a exploração da atividade e a nomeação de um 
assistente ou representante, dependendo do grau da incapacidade.
Nessa hipótese, os bens que o incapaz possuía antes da sucessão 
não responderão por dívidas ligadas à exploração da atividade 
econômica.
Por fim, é importante destacar que algumas pessoas jamais poderão 
ser empresários por expressa proibição legal. O ordenamento 
jurídico brasileiro impede que algumas pessoas exerçam atividade 
empresária, é o caso dos:
• servidores públicos federais: artigo 117, X, da lei 8112/90
• magistrados: art. 36, I, da LCP 35/79
• Membros do MP: art. 44, III, da lei 8.625/93
• militares – art. 29 da lei 6.880/80
Essas pessoas, ainda que dotadas de capacidade, jamais poderão 
exercer atividade empresária.
Por fim, vale destacar que não há nada que impeça que uma pessoa 
incapaz ou mesmo uma legalmente impedida de exercer uma 
empresa (atividade) ou que seja sócia de uma pessoa jurídica que 
explore atividade empresária. A proibição existente é no sentido de 
que elas sejam empresários individuais.
direito empresarial
045
Responsabilidade do 
empresário individual
O empresário individual, como já dito, é uma pessoa física que exerce 
em seu próprio nome uma empresa (atividade econômica). Como a 
atividade econômica é exploradaem nome da própria pessoa física 
não há separação entre os bens de uso pessoal e os bens de uso 
profissional, também não há distinção entre as dívidas contraídas 
em virtude da exploração da atividade e as dívidas contraídas por 
questões pessoais. 
Desse modo, caso o empresário individual tenha dívidas, o credor 
poderá fazer recair a cobrança sobre qualquer parcela do seu 
patrimônio, independentemente da origem da dívida e da destinação 
atribuída ao bem. Ou seja, não há uma separação entre patrimônio 
e dívidas pessoais e patrimônio e dívidas profissionais. 
Dizer que o empresário individual não possui qualquer tipo de 
limitação de responsabilidade ou que possui responsabilidade 
ilimitada, significa, portanto, que todo o seu patrimônio poderá 
ser responsabilizado pelas dívidas decorrentes da exploração da 
atividade empresária. Assim, tanto o credor pessoal pode fazer 
recair a execução sobre os bens profissionais, quanto o credor 
ligado à exploração da atividade pode fazer recair a cobrança sobre 
os bens pessoais do empresário individual.
Vamos pensar que João da Silva é empresário e utiliza um carro de 
sua propriedade exclusivamente para questões ligadas à exploração 
da atividade. Além disso, João possui um sítio onde costuma 
passar férias com sua família. Vamos supor que João, por uma 
dificuldade financeira momentânea deixe de efetuar o pagamento 
do aluguel do imóvel onde exerce a atividade empresária. Nesse 
caso, não há dúvida de que a dívida tem cunho profissional, ou seja, 
decorre apenas da exploração da atividade. Como não há qualquer 
limitação de responsabilidade para o empresário individual o dono 
direito empresarial
046
do imóvel poderá requerer a penhora do carro ou do sítio, ainda que 
o bem não tenha qualquer relação com a empresa, para que seja 
feito o pagamento do crédito que possui.
Empresário Individual casado
Visando resguardar os interesses da família, nenhuma pessoa 
casada, salvo se o regime de bens for o da separação absoluta 
de bens, poderá alienar bens imóveis de sua propriedade sem a 
concordância do cônjuge. É o que se extrai do art. 1.648, do Código 
Civil:
Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, 
nenhum dos cônjuges pode, sem autorização do outro, 
exceto no regime da separação absoluta:
I - alienar ou gravar de ônus real os bens imóveis;
Todavia, essa regra possui uma exceção prevista no art. 978 
do Código Civil, que estabelece que o empresário casado, 
independentemente do regime de bens, poderá vender, sem 
necessidade de consentimento do cônjuge, os imóveis que sejam 
de sua propriedade e que sejam utilizados, exclusivamente, para a 
atividade profissional. 
Art. 978. O empresário casado pode, sem necessidade 
de outorga conjugal, qualquer que seja o regime de 
bens, alienar os imóveis que integrem o patrimônio da 
empresa ou gravá-los de ônus real.
Empresário rural
O produtor rural pessoa física poderá requerer sua inscrição na 
Junta Comercial, hipótese em que ficará equiparado, para todos os 
fins, ao empresário individual.
direito empresarial
047
Empresários pessoas 
jurídicas
A pessoa jurídica e a aquisição da 
personalidade jurídica
Pode-se afirmar que a pessoa é um sujeito de direito. Ou seja, é 
aquele que titulariza relações jurídicas, podendo contrair deveres 
e obrigações, bem como adquirir direitos. Existe uma tendência 
natural de associarmos a palavra pessoa à criatura humana. Ocorre, 
que essa ideia não se mostra completa, pois não abarca aos entes 
morais (pessoas jurídicas) aos quais a lei atribui personalidade 
jurídica. Assim como as pessoas físicas, as pessoas jurídicas 
também são sujeitos de direito, ou seja, também possuem um 
patrimônio próprio, seus próprios deveres e seus direitos, estando 
aptas a participar de relações jurídicas e celebrar contratos, 
possuindo direito ao nome e gozando de uma proteção jurídica que 
lhe assegure uma existência digna.
As pessoas jurídicas, também podem ser chamadas de “pessoas 
coletivas, morais, fictícias ou abstratas, podem ser conceituadas 
como sendo conjuntos de pessoas ou de bens arrecadados, que 
adquirem personalidade jurídica própria por uma ficção legal.” 
(TARTUCE, 2012, p. 125-126). 
Importante destacar que a pessoa jurídica não se confunde 
com seus membros. Ou seja, se José e Pedro constituírem uma 
sociedade (pessoa jurídica), os contratos celebrados pela sociedade 
criarão direitos e obrigações para a sociedade e não para José e 
Pedro, que são os sócios que a constituíram. A sociedade é, nesse 
caso, considerada uma pessoa autônoma, completamente distinta 
de José e Pedro.
direito empresarial
048
A pessoa física adquire a personalidade jurídica naturalmente ao 
nascer com vida, já a existência legal de uma pessoa jurídica ocorre 
com o seu registro junto ao órgão competente, ou seja, a aquisição 
da personalidade jurídica de uma pessoa jurídica ocorre com a 
realização de seu registro. 
Nesse momento é importante fazer a distinção entre dois conceitos 
jurídicos distintos, mas que possuem uma grande relação. A pessoa 
(física ou jurídica) é, como dito, o sujeito de direito, ou seja, aquele 
ser humano ou ente moral que titulariza direitos e deveres. Toda 
pessoa está atrelada à ideia de personalidade. A personalidade 
jurídica, como já mencionado, é a aptidão que uma pessoa possui 
para contrair deveres e adquirir direitos. 
Tipos de pessoas 
jurídicas
Segundo o Código Civil brasileiro existem as pessoas jurídicas de 
direito público e as pessoas jurídicas de direito privado. As pessoas 
jurídicas de direito público sempre serão constituídas por uma lei, 
sendo assim consideradas a União, os Estados, os Municípios, o 
Distrito Federal, os Territórios, os municípios, as autarquias e as 
demais entidades de caráter público criadas por lei. Tais entes não 
são objeto de estudo pelo Direito Empresarial, pois não visam à 
exploração de atividade econômica em caráter lucrativo.
Por outro lado, o artigo 44 do Código Civil estabelece que existem 
seis tipos de pessoas jurídicas de direito privado:
Art. 44. São pessoas jurídicas de direito privado:
I - as associações;
II - as sociedades;
III - as fundações.
direito empresarial
049
IV - as organizações religiosas; 
V - os partidos políticos;
VI - as empresas individuais de responsabilidade 
limitada. 
As associações caracterizam-se pela união de pessoas que se 
organizam para a prática de atos sem fins econômicos, podendo 
apresentar as mais diversas finalidades e exercer qualquer tipo 
de atividade lícita, exceto de caráter militar, desde que não haja 
distribuição de lucro aos associados. A associação pode cobrar 
um valor para a prestação de serviços ou venda de um produto, 
o que não pode ocorrer é a remuneração dos associados com a 
distribuição de lucros.
Já as fundações são pessoas jurídicas criadas a partir da 
personificação de um conjunto de bens aos quais se atribuiu 
personalidade jurídica e também se destinam a atividades sem 
cunho econômico. 
Por não possuir finalidade lucrativa as associações, fundações, 
organizações religiosas e partidos políticos não serão objeto 
de um estudo mais profundo. Por isso nos limitaremos ao 
estudo das sociedades e das Eireli’s – Empresas Individuais de 
Responsabilidade Limitada.
sociedades
O conceito de sociedade
Você sabe o que é sociedade? Segundo o art. 981, do Código 
Civil (CC/02) “Celebram contrato de sociedade as pessoas que 
reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou serviços, 
para o exercício de atividade econômica e a partilha, entre si, 
dos resultados”. Ou seja, a constituição ou criação da sociedade 
direito empresarial050
depende da junção de dois ou mais empreendedores, por meio da 
celebração de um contrato de sociedade, que será denominado de 
ato constitutivo. 
Podemos dizer que o surgimento da sociedade ocorre quando duas 
ou mais pessoas (sejam elas físicas ou jurídicas) resolvem explorar 
uma atividade econômica, e, para tanto, celebram um negócio 
jurídico (contrato), que regulamentará os direitos e obrigações de 
cada um dos sócios (empreendedores). No contrato os sócios se 
comprometem a contribuir, de alguma maneira, para a exploração 
da atividade econômica e a partilhar os resultados obtidos.
O surgimento da sociedade ocorre quando há o acordo de 
vontades, ou seja, quando o grupo de empreendedores chega a um 
consenso quanto à exploração conjunta da atividade econômica. 
Assim, mesmo que não haja o registro da sociedade, ela já estará 
constituída e, portanto, existirá. Nesse aspecto, é importante 
esclarecer que a sociedade somente será considerada pessoa 
jurídica e adquirirá personalidade jurídica quando for devidamente 
registrada. Pode-se dizer, portanto, que o acordo de vontade é 
suficiente para a criação da sociedade, mas até o registro essa 
sociedade ainda não será considerada uma pessoa.
Por fim, para que fique caracterizado o contrato de sociedade é 
indispensável que todos os sócios contribuam para a obtenção 
do resultado, seja através da transferência de bens ou dinheiro 
para a sociedade, seja através da prestação de serviços. Contudo, 
ressalta-se que apenas um dos tipos societários admite que o sócio 
contribua somente com serviços.1 
1 Apenas a sociedade simples pura admite a figura do sócio de serviços, que é aquele 
sócio cuja contribuição para a sociedade constitui exclusivamente pela prestação 
de serviços, sem que haja contribuição financeira para a formação do capital 
social. Todavia, mesmo nesse tipo societário é indispensável a existência de sócios 
quotistas (aqueles que adquirem quotas em valor equivalente à sua contribuição 
financeira).
direito empresarial
051
Conclui-se que para se caracterizar a constituição de uma sociedade 
serão necessários os seguintes requisitos:
1. Reunião de duas ou mais pessoas, com o intuito de explorar 
uma atividade;
2. Que todas as pessoas contribuam com bens ou serviços;
3. Que exista finalidade lucrativa.
Ao analisar o conceito de sociedade, Haroldo Malheiros Duclerc 
Verçosa esclarece que a sociedade:
Corresponde a um mecanismo jurídico que é titular de 
bens e/ou recursos financeiros os quais lhe permitem 
o exercício de uma atividade econômica destinada 
a proporcionar lucros para os sócios, mas também 
sujeita a perdas eventuais, nos casos em que as 
despesas daquela mesma atividade superarem as 
receitas. (VERÇOSA, 2006, p. 26). 
É muito importante relembrar que a expressão empresa não pode 
ser utilizada como sinônimo da expressão sociedade. Isso porque 
empresa é um termo técnico jurídico que se refere à atividade 
econômica explorada, ao passo que sociedade é a pessoa que 
exerce aquela atividade. Por exemplo, a “COMPANHIA DE BEBIDAS 
DAS AMÉRICAS -AMBEV” pode ser chamada de empresa? Não, 
a AMBEV é uma sociedade, cuja empresa é a fabricação e venda 
de bebidas. Assim, temos a sociedade (AMBEV) e a empresa 
(fabricação e venda de bebidas) como termos completamente 
distintos.
Tipos de sociedades 
Ao definir pela exploração conjunta de uma atividade por meio da 
criação de uma sociedade, os sócios devem escolher qual tipo de 
sociedade será constituída. A lei brasileira prevê e regulamenta 
diversos tipos diferentes de sociedades, podendo os sócios escolher 
de maneira livre qual tipo de sociedade é mais adequada ao perfil de 
direito empresarial
052
investimento que pretende fazer. O ordenamento jurídico brasileiro 
prevê os seguintes modelos de sociedade:
I – Sociedade Simples Pura
II – Sociedade Cooperativa
III- Sociedade Limitada
IV – Sociedade em Nome Coletivo
V – Sociedade em Comandita Simples
VI – Sociedade em Comandita por Ações
VII – Sociedade Anônima. 
Após o registro da sociedade, caso queiram, os sócios poderão 
requerer a transformação da sociedade, ou seja, alterar o tipo de 
sociedade que foi criado para outro.
As sociedades somente adquirem personalidade jurídica com o 
registro no órgão competente. Atualmente existem dois órgãos 
distintos para o registro de pessoas jurídicas: a Junta Comercial e 
o Cartório de Pessoas Jurídicas. Importante destacar que somente 
ocorrerá a aquisição da personalidade jurídica se o registro for feito 
no órgão correto, não se pode escolher aleatoriamente em qual 
órgão será realizado o registro, sendo nulo (inválido) aquele feito no 
órgão equivocado.
As sociedades cooperativas, em comandita por ações e anônima, 
sempre devem ser registradas na Junta Comercial. Já a sociedade 
simples pura sempre será registrada no cartório de pessoas 
jurídicas. Os demais modelos societários (Limitada, Nome Coletivo 
e Comandita Simples) devem ser registrados na Junta Comercial 
quando a atividade for empresária e no cartório se a atividade 
exercida for exclusivamente intelectual.
Note-se a importância de ter em mente os conceitos de empresário 
e de empresa estudados anteriormente, pois no caso das 
sociedades limitadas, em nome coletivo e em comandita simples, 
a interpretação errada desses conceitos pode levar ao registro 
direito empresarial
053
no órgão equivocado, o que acarretará em sua nulidade, ou seja, 
a sociedade não adquirirá personalidade jurídica. Se referidas 
sociedades forem empresárias deverão ser registradas na Junta 
Comercial, se forem de cunho intelectual artístico, científico ou 
literário, devem ser registradas no Cartório de pessoas jurídicas. 
Destaca-se, por fim, que os modelos de sociedade serão estudados 
na unidade 7.
Eireli – empresa 
individual de 
responsabilidade 
limitada
Conceito e considerações iniciais
A Empresa Individual de Responsabilidade Limitada (EIRELI) pode 
ser conceituada como pessoa jurídica de direito privado, cujo nome 
empresarial consta a expressão Eireli, constituída por uma única 
pessoa (instituidor ou titular), cujo capital mínimo é de cem salários 
mínimos, devidamente integralizados, sendo a responsabilidade do 
seu titular limitada ao valor do capital da Eireli.
Importante destacar que a Eireli é uma pessoa jurídica de direito 
privado, que possui finalidade lucrativa. Por ser pessoa jurídica, 
a Eireli é dotada de personalidade jurídica, possuindo seu próprio 
patrimônio, titularizando direitos e deveres. Por ser dotada de 
personalidade jurídica, as dívidas, obrigações, bens e direitos da 
Eireli não se confundem com as dívidas, obrigações, bens e direitos 
do seu titular.
direito empresarial
054
Assim, como regra geral, as dívidas da pessoa jurídica não se 
comunicam automaticamente ao seu titular, cujo patrimônio 
pessoal não poderá, a princípio, ser responsabilizado para que 
sejam efetuados pagamentos de obrigações da pessoa jurídica. Por 
isso, pode-se afirmar que a responsabilidade do instituidor limita-se 
ao capital da Eireli, ou seja, ao constituir a Eireli o instituidor optou 
por limitar os riscos do empreendimento ao valor do investimento 
que realizou. Esse investimento não pode ser inferior a cem salários 
mínimos.
Ao realizar o registro da Eireli deve-se criar um nome empresarial 
para ela, podendo-se utilizar tanto a firma como a denominação2. 
Contudo, em qualquer das hipóteses, exige-se que o nome 
empresarial contenha a expressão EIRELI.
Destaca-se, ainda, que a EIRELI, por ser pessoa jurídica, não se 
confunde com o empresário individual, tendo em vista que nesse 
caso a atividade econômica é exploradadiretamente pela pessoa 
física, sem que seja constituída uma pessoa jurídica.
Por outro lado, a EIRELI, também não se confunde com as 
sociedades – pessoas jurídicas que possuem dois ou mais sócios 
–, ao passo que o capital da EIRELI é titularizado por um único 
titular. Assim, o ato constitutivo da EIRELI não pode ser chamado de 
contrato social, pois dele não fazem parte duas ou mais pessoas.
Por fim, destaca-se que a Eireli pode ser constituída a partir 
da concentração de todas as quotas de uma sociedade sob 
a titularidade de uma única pessoa, devendo ser requerida a 
transformação da sociedade em EIRELI, desde que presentes os 
requisitos necessários para sua criação. Vamos supor que João e 
2 A título de curiosidade destaca-se que firma e denominação referem-se a duas 
formas de elaboração de um nome empresarial� A primeira refere-se ao nome criado 
a partir do nome do instituidor da Eireli, já a denominação possui como elemento 
central a indicação do tipo de atividade econômica explorada. O nome empresarial 
será objeto de estudo mais completo nos tópicos a seguir�
direito empresarial
055
Francisco são os únicos sócios de uma sociedade empresária, e 
que Francisco resolva sair da sociedade, em virtude de uma grave 
doença que possui, vendendo sua parte para João. Nesse caso 
todas as quotas da sociedade se concentraram em uma única 
pessoa, devendo João pedir que a sociedade seja transformada 
numa Eireli. Para que isso seja possível devem ser preenchidos 
dois requisitos. O primeiro deles está ligado à necessidade de que 
o capital mínimo investido naquela pessoa jurídica seja de cem
salários mínimos. Além disso, como cada pessoa física somente 
pode ter uma Eireli, João não pode possuir outra empresa individual 
de responsabilidade limitada.
Do titular da EIRELI 
É inegável que o titular da EIRELI pode ser pessoa física. O §2º 
do art. 980-A do Código Civil prevê que a pessoa física somente 
poderá ser titular de uma EIRELI. Nada impede que o titular da Eireli 
seja empresário individual e que seja sócio de várias sociedades, 
contudo, só poderá ser titular de uma Eireli.
Por outro lado, muito se discutiu acerca da possibilidade de uma 
pessoa jurídica constituir uma Eireli. Nesse caso, não havia 
regulamentação expressa pela legislação. Por isso surgiu uma 
pequena divergência doutrinária acerca dessa possibilidade. 
Inicialmente o DNRC – Departamento Nacional do Registro do 
Comércio, órgão responsável por regulamentar a atuação das 
juntas comerciais, consolidou o entendimento (Instrução normativa 
10/2013) de que apenas pessoas físicas poderiam se tornar 
titulares de eireli. 
Em 2013, o Departamento Nacional do Registro do Comércio 
(DNRC) foi extinto e substituído pelo Departamento de Registro 
de Empresas e Integração (DREI), que editou em 2017 a instrução 
normativa 38/17, autorizando a criação de Eireli por pessoa jurídica.
direito empresarial
056
Assim, atualmente, admite-se que o titular da Eireli seja pessoa física 
ou jurídica, em todo caso se observando a limitação disposta no 
parágrafo 2º do art. 980-A do Código Civil. A própria resolução 
pacificou esse entendimento, estatuindo que: “A constituição de EIRELI 
por pessoa jurídica impede a constituição de outra com os mesmos 
sujeitos naturais integrantes a titular, em respeito ao disposto no § 2º 
do art. 980-A do Código Civil.”
Natureza jurídica da atividade
Apesar de se chamar empresa individual de responsabilidade 
limitada nada impede que a EIRELI exerça atividade intelectual, 
hipótese em que a Empresa Individual de Responsabilidade Limitada 
terá natureza simples (não empresária) e deverá ser registrada 
no cartório de pessoas jurídicas. Nesse caso, apesar da pessoa 
jurídica ser chamada de empresa individual de responsabilidade 
limitada, tem-se que a Eireli não exercerá uma empresa, mas sim 
uma profissão intelectual, sendo considerada como profissional 
intelectual e não como empresário.
Caso a atividade exercida não tenha cunho intelectual o registro 
ocorrerá na junta comercial e a Eireli terá natureza empresária.
Integralização do capital 
O artigo 980-A estabelece que a Eireli somente poderá ser 
constituída se o seu titular realizar um importe inicial de 100 salários 
mínimos. Exige-se, portanto, um capital mínimo para a constituição 
da Eireli e condiciona o seu registro a total integralização dele. Isso 
quer dizer que para ser possível a criação da Eireli, a lei exige que a 
pessoa que a pretende criar faça um investimento mínimo de cem 
salários mínimos, devendo tal investimento ser concretizado no ato 
de criação da Eireli, sendo proibida a promessa de investimento no 
futuro.
Destaca-se que a integralização pode ocorrer em dinheiro ou qualquer 
outro bem economicamente apreciável, inclusive bens incorpóreos 
como uma marca, o direito de imagem e voz do titular da Eireli. 
direito empresarial
057
Legislação Aplicável
A Eireli é regulamentada pelo art. 980-A do Código Civil. Contudo, 
o dispositivo normativo não é suficiente para regulamentar todas
as questões jurídicas vinculadas à Eireli. Por isso, aplicam-se à 
empresa individual de responsabilidade limitada as regras previstas 
para as sociedades limitadas.
Desconsideração da 
personalidade jurídica
A Eireli e as Sociedades adquirem personalidade jurídica com 
o registro no órgão competente. Isso quer dizer que a partir do
registro tais entes passam a ser consideradas pessoas jurídicas, 
possuindo autonomia em relação aos sócios ou instituidor da Eireli. 
Ou seja, a pessoa jurídica não se confunde com seus membros. 
Logo, o ente moral criado passa a ser considerado um sujeito de 
direito, possuindo sua própria identidade, seu próprio patrimônio, 
suas próprias obrigações e seus próprios direitos.
Assim, as obrigações e dívidas das pessoas jurídicas não são 
transferidas automaticamente aos seus membros, ainda que elas 
não tenham recurso suficiente para efetuar o pagamento de todas 
as suas dívidas, já que são pessoas distintas e autônomas. Assim, 
ao se contratar com uma pessoa jurídica deve-se analisar o seu 
patrimônio para verificar se ela possuirá recursos suficientes para 
cumprir com as obrigações assumidas. Ainda que os sócios ou 
titular da Eireli sejam pessoas ricas, é possível que a pessoa jurídica 
esteja passando por uma grave crise financeira.
Essa autonomia obrigacional e patrimonial tem como finalidade 
incentivar um maior investimento na exploração de atividade 
econômica, por restringir a responsabilidade dos empreendedores. 
A autonomia obrigacional e patrimonial, decorrentes da aquisição 
direito empresarial
058
da personalidade jurídica, atua como um importante instrumento 
de redução do risco empresarial. Por meio do reconhecimento da 
personalidade jurídica, o Estado incentiva que particulares exerçam 
atividade empresarial, movimentando a economia, gerando novos 
empregos e o dever de pagar tributos.
Ora, quase ninguém se disporia a explorar uma atividade econômica 
se fosse assumir o risco de comprometer todo o seu patrimônio 
caso a exploração da atividade se mostrar deficitária. Por isso, 
através da autonomia obrigacional e patrimonial que surgem com 
a personalidade jurídica da Eireli ou da Sociedade, permite-se que o 
empreendedor limite os riscos do investimento realizado, havendo 
um consequente estímulo ao investimento na exploração de 
atividades econômicas.
Destaca-se, contudo, que a criação de uma pessoa jurídica deve ter 
uma finalidade acolhida pelo direito, não podendo ser utilizada de 
maneira abusiva com o intuito de gerar um enriquecimento indevido 
aos seus membros, que a utilizem de maneira fraudulenta. Paracoibir o uso fraudulento de uma pessoa jurídica, a legislação prevê o 
instituto da desconsideração da personalidade jurídica, que Nelson 
Rosenvald e Cristiano Chaves De Farias definem da seguinte forma:
A desconsideração da personalidade jurídica significa 
essencialmente, o desprezo episódico (eventual), pelo 
Poder Judiciário, da personalidade autônoma de uma 
pessoa jurídica, com o propósito de permitir que os 
sócios respondam com seu patrimônio pessoal pelos 
atos abusivos ou fraudulentos praticados sob o véu 
societário. (FARIAS;ROSENVALD, 2011, p. 436). 
Isso quer dizer que caso os sócios de uma sociedade (ou de uma 
Eireli) façam uso abusivo da pessoa jurídica, o poder judiciário 
poderá desconsiderar a personalidade jurídica daquela Eireli 
ou Sociedade, ou seja, retirar momentaneamente os efeitos 
decorrentes da aquisição da personalidade jurídica, afastando 
a autonomia patrimonial e obrigacional, para responsabilizar a 
pessoa que praticou o ato abusivo. André Luiz Santa Cruz Ramos 
esclarece que foi consolidado o entendimento de que deveria haver 
direito empresarial
059
a “possibilidade de afastamento dos efeitos da personalização da 
sociedade –autonomia e separação patrimonial – nos casos em 
que a personalidade jurídica fosse utilizada de forma abusiva, em 
prejuízo do interesse dos credores.” (RAMOS, 2012, p.402). 
Importante destacar que a desconsideração da personalidade 
jurídica é a perda casuística da eficácia do registro da pessoa 
jurídica, para permitir que o sócio ou administrador que praticou o 
ato abusivo seja responsabilizado pelo pagamento dos prejuízos 
causados. Vale dizer que não haverá extinção da pessoa jurídica 
que continuará existindo, mas naquele caso concreto, naquela 
ação judicial em que o juiz determinou a desconsideração da 
personalidade jurídica, não haverá a incidência da autonomia 
patrimonial entre a pessoa jurídica e a pessoa que praticou o ato 
abusivo, podendo o seu patrimônio pessoal ser responsabilizado 
pelo pagamento da dívida que está sendo cobrada naquele 
processo. Para todas as demais obrigações da pessoa jurídica, a 
autonomia patrimonial permanecerá existindo e somente poderá 
ser afastada por nova decisão judicial. Ou seja, a desconsideração 
da personalidade jurídica só se aplica no processo no qual foi 
determinada.
Além disso a desconsideração da personalidade jurídica será 
aplicável àquela pessoa que praticou o ato abusivo, logo, se algum 
sócio for inocente e não possuir qualquer participação na fraude 
praticada estará isento de responsabilidade. A decisão judicial que 
determinar a desconsideração da personalidade jurídica deverá 
indicar quem são as pessoas que concorreram para a prática do 
ato, sendo elas responsáveis pelo pagamento da dívida ali discutida.
Importante destacar que a regra é a existência e a aplicabilidade 
da autonomia patrimonial, que somente poderá ser afastada em 
hipóteses excepcionais, em que fique caracterizada a prática de ato 
fraudulento.
direito empresarial
060
O Código Civil regulamenta, em seu artigo 50, a aplicação da teoria 
da desconsideração da personalidade jurídica:
Art. 50. Em caso de abuso da personalidade 
jurídica, caracterizado pelo desvio de finalidade, 
ou pela confusão patrimonial, pode o juiz decidir, a 
requerimento da parte, ou do Ministério Público quando 
lhe couber intervir no processo, que os efeitos de 
certas e determinadas relações de obrigações sejam 
estendidos aos bens particulares dos administradores 
ou sócios da pessoa jurídica.
A legislação brasileira consagrou a chamada Teoria Maior da 
desconsideração de personalidade jurídica. Isso quer dizer que não 
basta a insolvência financeira de uma pessoa jurídica para que seja 
afastada a autonomia patrimonial e obrigacional, determinando-se 
a desconsideração da personalidade jurídica. Não é suficiente que 
aquele ente moral tenha mais dívidas do que recursos financeiros, é 
indispensável que seja comprovado judicialmente o uso abusivo da 
pessoa jurídica. 
Ora, ninguém cria uma pessoa jurídica objetivando ter prejuízo, 
a finalidade é sempre obter lucro e distribuí-lo aos sócios da 
sociedade ou titular da Eireli, mas eventualmente não se conseguirá 
um bom desempenho na exploração da atividade e haverá um 
endividamento da pessoa jurídica, o que não será suficiente para a 
desconsideração de sua personalidade jurídica. Por isso, somente 
deve ser aplicada a teoria da desconsideração da personalidade 
jurídica em situações extremas. O artigo 50 do Código Civil prevê 
apenas duas hipóteses de afastamento da autonomia obrigacional, 
o abuso caracterizado pelo desvio de finalidade e pela confusão 
patrimonial.
Uma hipótese de desconsideração da personalidade jurídica 
está ligada às situações de confusão patrimonial. A razão de ser 
do princípio da autonomia patrimonial está na separação entre 
os patrimônios da pessoa jurídica e de seus membros. Por isso, 
caso fique demonstrado que não há uma separação clara entre 
tais patrimônios, ou seja, quando o patrimônio dos sócios da 
direito empresarial
061
sociedade ou do titular da Eireli se confundir com o patrimônio 
da pessoa jurídica, deverá ser determinada a desconsideração 
da personalidade jurídica. Nesse caso, os próprios sócios não se 
preocuparam em segregar o patrimônio da pessoa jurídica do seu 
patrimônio pessoal, abrindo caminho para que seja afastada a 
autonomia patrimonial. 
Vamos pensar num exemplo concreto: Thiago e Israel são sócios de 
uma sociedade. O primeiro se casou e adquiriu um apartamento com 
recursos próprios, mas o registrou em nome da sociedade. Israel, 
por sua vez, adquiriu com seus próprios recursos uma Ferrari e 
também a registrou em nome da sociedade. Além disso, a sociedade 
possui três imóveis adquiridos com recursos dela e nenhum deles 
está registrado em seu nome, dois constam como bens de Israel 
e um de Thiago. Ainda, diversos outros bens da sociedade estão 
registrados em nome dos sócios e alguns bens dos sócios foram 
registrados pela sociedade. Nesse caso há uma mistura total entre 
o patrimônio dos sócios e da sociedade, que se confundem de tal 
maneira que é difícil identificar qual bem pertence a qual pessoa, 
sendo hipótese clara de desconsideração da personalidade jurídica 
por abuso decorrente da confusão patrimonial.
A segunda hipótese está ligada ao abuso da personalidade jurídica 
decorrente do desvio de finalidade. Trata-se aqui do uso fraudulento 
da pessoa jurídica com a intenção de obter uma vantagem indevida 
para os sócios, causando prejuízo a terceiros. Nesse caso não há 
uma mistura patrimonial, mas há a prática de um ato fraudulento. 
Deve-se comprovar ao juiz que os sócios agiram de má-fé.
A princípio a regra é que haverá a incidência da autonomia 
patrimonial a não ser que fique provada a confusão patrimonial ou 
a fraude praticada pelos sócios. Contudo, em algumas situações 
específicas, previstas em leis pontuais, a desconsideração da 
personalidade jurídica ocorrerá com base na Teoria Menor da 
desconsideração da personalidade jurídica, em que a simples 
incapacidade financeira da pessoa jurídica, que lhe impeça de 
direito empresarial
062
cumprir com suas obrigações gera o afastamento da autonomia 
patrimonial. Importante destacar que somente é possível aplicar 
a teoria menor em situações muito específicas, disciplinadas por 
uma lei própria, como ocorre no caso do Direito do Consumidor. 
Segundo previsão do art. 28 do Código de Defesa do Consumidor 
(CDC), a simples ocorrência de prejuízo ao consumidor basta para 
que seja afastada a autonomia obrigacional e os sócios tenham o 
dever de efetuar o pagamento. Assim, bastaque seja demonstrado 
que a pessoa jurídica não tenha recursos suficientes para reparar 
o dano causado ao consumidor e o juiz deverá determinar a 
desconsideração da personalidade jurídica.
Da mesma forma a lei de crimes ambientais, Lei 9605/98, prevê 
em seu artigo 4º que caso uma pessoa jurídica cause dano ao 
meio ambiente e não possua condições financeiras de reparar o 
dano causado, é possível desconsiderar a personalidade jurídica, 
responsabilizando o patrimônio pessoa dos sócios pela reparação 
ambiental.
Reitera-se que a teoria menor somente se aplica em situações 
pontuais expressamente previstas em lei.
Elementos de 
identificação do 
empresário
o empresário, para a formação e manutenção de sua clientela, 
precisa se identificar de uma maneira que permita ao consumidor o 
diferenciar dos demais agentes que exploram atividade econômica. 
Os principais elementos de identificação do empresário são:
a) Nome Empresarial.
direito empresarial
063
b) Título do Estabelecimento.
c) Nome de Domínio.
d) Marca. 
Nome empresarial
O nome empresarial é aquele utilizado pelo empresário para 
explorar sua atividade, é o nome com o qual ele se registrou e que 
deve constar em seus contratos e notas fiscais.
O nome empresarial é aquele usado pelo empresário, 
enquanto sujeito exercente de uma atividade 
empresarial, vale dizer, é o traço identificador do 
empresário, tanto o individual, quanto a EIRELI, 
quanto a sociedade empresária. Para todos os efeitos, 
equipara-se o nome empresarial à denominação das 
sociedades simples, das associações e fundações 
(art. 1.155, parágrafo único, do Código Civil de 2002).
(TOMAZETTE, 2013, P. 129).
Tipos de nome empresarial
a) Firma Individual
É composta pelo nome do empresário individual, completo ou 
abreviado, acrescido facultativamente de designação mais precisa 
de sua pessoa ou gênero de atividade (Código Civil, art. 1.156). 
Da mesma forma, o titular da EIRELI pode usar a firma individual, 
desde que acrescida da expressão EIRELI.
Abaixo seguem alguns exemplos de firma individual, compostos a 
partir do nome TELDER ANDRADE LAGE: 
I – Empresário Individual:
T. Andrade Lage
T.A. Lage
TA Lage Serviços de Informática
ii: eireli
direito empresarial
064
T. Andrade Lage eireli
T. A. Lage Transportes eireli 
b) Firma social
Espécie de nome empresarial, utilizado por sociedades, cuja 
característica marcante é a utilização do nome dos sócios na 
formação do nome empresarial. Deve possuir uma expressão 
que demonstra a existência de sócios e a identificação do tipo 
sociedade, sendo facultativo indicar o tipo de sociedade. Elementos 
que compõem a firma ou razão social:
• Elemento nominal
• Elemento pluralizador
• Identificação do tipo societário
• Indicação da atividade (facultativo)
Vamos pensar na hipótese que Matheus Pereira e Carlos Pereira são 
irmãos e pretendem constituir uma sociedade para a fabricação de 
móveis planejados, assim, seguem algumas sugestões de nome:
• Irmãos Pereira Sociedade em Nome Coletivo
• Matheus Pereira e Outro Sociedade em Nome Coletivo.
• Irmãos Pereira Móveis Sociedade em Nome Coletivo.
c) Denominação
Espécie de nome empresarial formado por qualquer expressão 
linguística e pela indicação do objeto social. Pode ser utilizado por 
sociedades ou por Eireli. Elementos que compõem a denominação:
• indicação do objeto social
• Eireli ou Indicação do tipo societário
• Qualquer expressão linguística que a distinga das demais
direito empresarial
065
Voltando ao exemplo dos irmãos Matheus e Carlos Pereira, que 
pretendem constituir uma sociedade para a fabricação de móveis 
planejados, tem-se que a pessoa jurídica pode adotar um dos 
seguintes nomes, que são citados a título de exemplo:
• YKT Móveis Planejados SA (YKT é uma expressão 
linguística qualquer, móveis planejados é o elemento que 
designa o tipo de atividade e SA a sigla que indica tratar-se 
de uma sociedade anônima). 
• Brilhante Armários Planejados Sociedade Limitada.
Abaixo, segue quadro esquemático demonstrando quais 
profissionais podem adotar qual tipo de nome empresarial:
Princípios e proteção do nome 
empresarial
a) Princípio da veracidade
Segundo o princípio da veracidade o nome empresarial não pode 
trazer informação falsa, devendo representar a realidade dos fatos. 
Por isso, caso a sociedade utilize a firma como nome empresarial e 
um sócio venha a falecer ou se retirar, ou seja, excluído da sociedade, 
seu nome não poderá continuar constando na firma social.
direito empresarial
066
b) Princípio da novidade 
Não é possível registrar nome idêntico ou muito parecido ao de outro 
já registrado. A proteção conferida ao nome empresarial se aplica 
em caso de homônimos (nome empresarial com grafia similar ao 
de outro) e homófonos (caso a pronúncia dos nomes gere um som 
similar). O nome empresarial é protegido a partir do momento em 
que o empresário realiza seu registro e escolhe o nome empresarial 
que adotará.
Caso haja uma colidência entre nomes muito semelhantes ou 
idênticos, terá direito de continuar utilizando o nome empresarial 
aquele empresário que o registrou primeiro. A esta proteção jurídica 
ao empresário que realizou o primeiro registro atribui-se o nome de 
princípio da anterioridade.
Importante destacar, ainda, que segundo o princípio da especialidade 
a proteção decorrente do princípio da novidade somente se aplica 
para empresários que atuem no mesmo ramo de atividade, sendo 
este o posicionamento do Superior Tribunal de Justiça:
O registro mais antigo gera a proteção no ramo de 
atuação da empresa que o detém, mas não impede a 
utilização de nome em segmento diverso, sobretudo 
quando não se verifica qualquer confusão, prejuízo 
ou vantagem indevida no seu emprego. STJ – REsp 
262.643/SP, Rel. Ministro Vasco Della Giustina 
(Desembargador convocado do TJ/ RS), Terceira 
Turma, julgado em 9/3/2010, DJe17/3/2010.
Por fim, importante destacar que o art. 1.166 do Código Civil, 
estabelece que a proteção ao nome empresarial ocorre apenas 
no Estado em que ele se registrou. Por isso, nada impede que um 
empresário registrado em São Paulo utilize o mesmo nome de outro 
empresário com atuação na Bahia. 
Muito se discute se a previsão do artigo 1.166, que protege o nome 
empresarial apenas no âmbito Estadual deve ser aplicada. Isso 
porque o Brasil é signatário da Convenção de Paris sobre propriedade 
direito empresarial
067
industrial. Ou seja, o Brasil celebrou um tratado internacional que 
possui força de lei, no qual assegura proteção internacional ao 
nome empresarial que esteja devidamente registrado. O artigo 8º 
da convenção de Paris é claro ao afirmar que o nome empresarial 
registrado em qualquer país que adote a convenção será protegido 
em todos os outros que dela participarem.
Ao analisar o tema o Superior Tribunal de Justiça entendeu que 
deve prevalecer a previsão do Código Civil e atualmente a proteção 
ao nome empresarial ocorre apenas no âmbito estadual.
Título do estabelecimento ou nome 
fantasia
Nome de Fantasia ou Título do Estabelecimento é aquele utilizado 
pelo empresário para identificar o local de exploração da atividade, 
é o que vem escrito na fachada, aquele que consta na placa de 
publicidade. Caso o empresário exerça a atividade em vários locais 
é possível que ele utilize nomes de fantasia diferentes em cada um 
desses locais.
O nome de fantasia pode ser idêntico ou não ao nome empresarial, 
sendo que este identifica a pessoa do empresário e aquele o local 
de exploração da atividade.
A título de exemplo podemos citar a Globex SA (nome empresarial) 
que identifica os locais onde explorasua atividade com o nome 
de fantasia Ponto Frio. Assim, como a Companhia Brasileira de 
Distribuição identifica seus estabelecimentos com o título de 
EXTRA.
Pelos exemplos citados é possível perceber que em várias 
oportunidades o nome de fantasia acaba sendo mais conhecido e 
reconhecido pelo público que o próprio nome empresarial. Por isso, 
para evitar que algum empresário de má-fé utilize indevidamente o 
título de estabelecimento de outro empresário a Lei 9279/96 prevê, 
direito empresarial
068
em seu artigo 195, que utilização indevida de nome de fantasia 
alheio pode caracterizar crime de concorrência desleal.
Além disso, a utilização irregular de nome de fantasia alheio gera o 
dever de efetuar o pagamento de indenização pelos danos causados 
ao empresário prejudicado.
Nome de domínio
Nome de domínio é o endereço eletrônico utilizado pelo empresário 
em seu site. No Brasil adota-se o critério de que aquela pessoa que 
registrar primeiro o nome de domínio será o seu titular. Nada impede, 
contudo, que o titular de uma marca, título do estabelecimento ou 
nome empresarial que conflite com o nome de domínio registrado 
por outro empresário conteste judicialmente a utilização do nome 
de domínio, desde que prove que sua utilização é capaz de causar 
confusão nos consumidores e demonstre a má-fé por parte da 
pessoa que o utiliza.
Marca 
A marca é um sinal visualmente perceptível que identifica produtos 
ou serviços prestados por um empresário. Um único empresário 
pode ter várias marcas distintas, cada uma indicando um produto 
diferente. A seguir faremos um estudo um pouco mais amplo sobre 
a Marca.
Propriedade Industrial
Quando falamos de propriedade industrial, estamos falando da 
proteção dos direitos relativos às patentes (de invenção ou de 
modelos de utilidade), marcas e desenho industrial. 
A Lei nº 9.279/96 regula direitos e obrigações relativos à propriedade 
industrial e prevê que o Instituto Nacional de Propriedade Industrial 
direito empresarial
069
(INPI ) é o órgão responsável por conceder os direitos de propriedade 
industrial.
Marca
A marca é um sinal visualmente perceptível, que tem como escopo 
identificar um produto ou serviço e diferenciá-lo dos demais. A marca 
pode ser composta por símbolos, por letras ou por uma mistura de 
símbolo com letras. A marca pode, inclusive, guardar semelhança 
com o nome empresarial ou com o título do estabelecimento do 
empresário, mas nada impede que sejam diferentes. 
É muito comum que um mesmo empresário tenha várias marcas. 
Vamos pegar como exemplo a AMBEV, que é uma sociedade 
empresária que possui várias marcas, identificando produtos 
distintos. Brahma, Skol, Antartica, Original, Bohemia, Stella Artois, 
Guaraná Antártica, Pepsi, e Sukita são algumas das marcas que a 
AmBeV possui. 
Marca de produto ou serviço é aquela marca que tem por escopo 
identificar um produto ou serviço. As marcas citadas são exemplos 
de marcas de produtos, a marca Correios, por sua vez é um exemplo 
de marca de serviços.
Marca de certificação é aquela cuja finalidade é a de atestar 
a conformidade de um serviço ou produto com as normas e 
especificações técnicas. É o caso, por exemplo, das marcas do 
iNmeTro e iso.
Uma vez registrada a marca, o seu titular possui direito de uso 
exclusivo durante dez anos, podendo requerer sua prorrogação por 
cinco anos sucessivas vezes.
direito empresarial
070
Assim como ocorre com o nome empresarial a proteção conferida 
às marcas está submetida ao princípio da especialidade, ou seja, 
o direito de uso exclusivo é assegurado exclusivamente no ramo 
de atuação para o qual se destina, exceção feita às Marcas de Alto 
Renome.
Marca de Alto Renome é aquela que é conhecida da população em 
geral, sendo um fator de diferenciação extremamente relevante, 
vale dizer, ela implica algo mais do que seu significado óbvio ou 
imediato. É, na verdade, uma marca que possui um alto grau de 
reconhecimento por parte dos consumidores, de tal forma que 
associariam produtos de qualquer área de atuação ou segmento ao 
empresário que a detém. São exemplos de marcas de alto renome: 
Sadia, Kibom, Playboy, BomBrill, Pirelli, Diamente Negro, Coca-Cola, 
dentre outras. Essas marcas de alto renome, uma vez registradas, 
asseguram ao seu titular o direito de uso exclusivo em todos os 
ramos de atuação.
Para que uma marca seja protegida no território nacional é 
indispensável que ela possua registro junto ao INPI. Contudo, as 
marcas notoriamente conhecidas gozam desta proteção ainda que 
não tenham sido registradas no Brasil. As marcas notoriamente 
conhecidas são reconhecidas internacionalmente dentro do 
seu segmento de atuação. Essas marcas possuem apelo junto 
ao público alvo de um setor específico, sendo famosas no seu 
segmento mercadológico. Sua relevância dentro de seu ramo de 
atuação é tão relevante que mesmo não tendo sido registrada no 
Brasil a Marca Notoriamente Conhecida será protegida no território 
nacional, dentro de seu segmento. Já foram consideradas marcas 
notoriamente conhecidas a FordModels (agência de modelos) e a 
Movado (fabricante de relógios)
direito empresarial
071
Patente – invenção e 
modelo de utilidade
A patente é uma proteção às pessoas sobre uma invenção ou um 
modelo de utilidade. A patente é sempre temporária e deve ser 
inédita, ela deve ter envolvido atividade inventiva e ter utilização 
viável.
Para se requerer uma patente, seu titular torna pública a descrição 
completa do produto, assim, quando a patente cai, qualquer um 
pode copiar a descrição do produto sem ter que pagar pela patente. 
Enquanto existente a patente, o seu titular a tem como parte de seu 
patrimônio podendo dispô-la como bem lhe convir. A proteção da 
patente pode ser requerida em relação às invenções ou modelos de 
utilidade.
Marcelo Bertoldi e Márcia Carla Pereira Ribeiro definem a 
invenção como “produto da inteligência humana que objetiva 
criar bens até então desconhecidos, para aplicação industrial.” 
(BERTOLDI;RIBEIRO, 2014, p.129). A invenção não se confunde com 
a descoberta, que se limita a revelar algo já presente na natureza. A 
invenção é uma criação humana. A eletricidade foi uma descoberta 
e não uma invenção. Já a lâmpada caracterizou num dado momento 
histórico uma atividade inventiva humana, criando um produto que 
antes não existia. O autor de uma invenção pode requerer o direito 
de uso exclusivo e a proteção da patente de invenção terá um prazo 
de duração de vinte anos da data do pedido.
Além da invenção também é possível requerer a patente de modelos 
de utilidade, que nada mais são do que elementos agregados a uma 
invenção, que melhoram a utilização da mesma, de modo aparente 
a um não técnico no assunto. Pode-se citar como exemplo a 
direção hidráulica e o teclado em telefones, substituindo o sistema 
de discos que existia antes. A proteção ao modelo de invenção terá 
prazo de quinze anos contados do pedido.
direito empresarial
072
Desenho industrial
o desenho industrial ou design representa uma configuração 
ornamental nova e específica ao produto de forma a diferenciá-lo 
dos demais e tornando-o inconfundível pelo público consumidor. 
Caso o autor de um desenho industrial requeira seu registro junto 
ao INPI, lhe será assegurado o uso exclusivo durante dez anos, 
admitindo-se até três prorrogações de cinco anos cada.
QuEsTãO 1 - Ivanildo dos Santos e Jorge Castanheiras pretendem 
constituir uma sociedade chamada SOL Lindo Pousada Limitada, na cidade 
de Ilheus/BA. Ocorre que ao fazer uma pesquisa no google identificaram 
que existe uma sociedade com nome quase idêntico chamadade SOL 
LINDO POUSADAS LTDA, que atua no estado do Rio Grande do Sul. Diante 
dessa situação esclareça se Ivanildo e Jorge poderão registrar a sociedade 
com o nome empresarial que escolheram.
O gabarito se encontra no final da unidade.
QuEsTãO 2 - João e Pedro são sócios de uma sociedade chamada 
“Baratão Supermercados LTDA”, que atua numa cidade do interior de Minas 
Gerais. Até pouco tempo, o Baratão Supermercados era o único mercado 
da região atendendo a população de cinco cidades vizinhas. Ocorre que 
duas grandes redes de supermercado abriram unidades naquela região, 
fazendo com que o movimento do Baratão diminuísse em 80%. Diante 
desse cenário a sociedade não conseguiu efetuar o pagamento do aluguel 
do imóvel onde funciona e, atualmente, já possui uma dívida de cem mil 
reais, em virtude do atraso no aluguel. Diante desse caso analise se o 
credor poderá exigir que João e Pedro utilizem seu patrimônio pessoal 
para pagamento da dívida.
O gabarito se encontra no final da unidade.
AtiviDADE 
DE fixAção
AtiviDADE 
DE fixAção
direito empresarial
073
QuEsTãO 3 - Carlos Antônio é titular de uma Eireli, que exerce 
atividade de lanchonete. Além desse empreendimento ele é sócio de 
uma rede de oficina mecânica. Ocorre que seu sócio está muito doente 
e pretende vender suas quotas. Sabendo disso, Carlos Antônio pretende 
adquirir essas quotas, se tornar dono de todo o capital da sociedade e 
pedir sua transformação em Eireli. Nesse caso, Carlos Antônio poderá 
implantar sua ideia?
O gabarito se encontra no final da unidade.
AtiviDADE 
DE fixAção
direito empresarial
074
QuEsTãO 1 - Segundo o princípio da novidade é vedado registrar 
nome empresarial idêntico ou muito parecido ao de outro já existente. 
Contudo, segundo o entendimento do Superior Tribunal de Justiça o nome 
empresarial somente goza de proteção no Estado em que foi registrado. 
No caso apresentado um empresário fez registro no estado do rio Grande 
do Sul e o outro pretende utilizá-lo na Bahia, não havendo impedimento.
QuEsTãO 2 - Com o registro da sociedade “Baratão supermercados 
Limitada” ela passou a ser considerada uma pessoa, dotada de autonomia 
patrimonial e obrigacional. Assim, o dever de efetuar o pagamento do 
aluguel é da sociedade e não dos sócios que, no caso apresentado, não 
possuem o dever de efetuar o pagamento e não serão responsabilizados.
QuEsTãO 3 - Uma pessoa física pode ser titular de apenas uma Eireli, 
no caso apresentado Carlos não poderá adquirir as quotas de seu sócio e 
transformar a oficina em Eireli, pois já possui outra empresa individual de 
responsabilidade limitada.
AtiviDADEs 
DE fixAção
RESPOSTAS
direito empresarial
075
Referências
BERTOLDI, Marcelo M. RIBEIRO, Marcia Carla Pereira. Curso 
Avançado de Direito Comercial. São Paulo: Editora RT, 2014.
BRASIL. Lei nº 9605, de 12 de fevereiro de 1998. Dispõe sobre 
as sanções penais e administrativas derivadas de condutas e 
atividades lesivas ao meio ambiente, e dá outras providências. 
Diário Oficial [da] República Federativa do Brasil, Brasília, DF. Disponível 
em:<http://www.planalto.gov.br/CCivil_03/leis/L9605.htm>. Acesso 
em: 16 fev. 2018. 
_________. Lei nº 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Código 
Civil. Diário Oficial [da] República Federativa do Brasil, Brasília, DF. 
Disponível em: <http://www.planalto.gov.br/CCivil_03/leis/2002/
L10406.htm>. Acesso em: 16 fev. 2018.
_______. Lei nº 8.078, de 11 de setembro de 1990. Dispõe sobre a 
proteção do consumidor e dá outras providências. Diário Oficial [da] 
República Federativa do Brasil, Brasília, DF. Disponível em: <http://www.
planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8078.htm>. Acesso em: 16 fev. 2018.
FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Direito Civil, 
Teoria Geral, 9ª ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2011.
RAMOS, André Luiz Santa Cruz. Direito Empresarial Esquematizado. 
São Paulo: Editora Método, 2012.
TARTUCE, Flávio. Manual de Direito Civil, 2ª edição. São Paulo: Editora 
Método. 2012.
TOMAZETTE, Marlon. Curso de Direito Empresarial, volume I. São 
Paulo: Atlas, 2013.
VERÇOSA, Haroldo Malheiros Duclerc. Curso de Direito Comercial, 
volume 2. São Paulo: Malheiros Editores, 2006.
Direito do 
consumidor
direito empresarial
078
Relação jurídica de 
consumo
Todas as pessoas deveriam conhecer um pouco mais sobre 
os direitos do consumidor, tendo em vista que, diariamente, 
consumimos diversos produtos ou serviços. Trata-se de um ramo 
do Direito que se faz presente no cotidiano da população, sendo seu 
estudo de interesse de todos.
O Direito do Consumidor é um novo ramo do Direito, autônomo, com 
princípios e disciplina própria. Ganhou maior relevância no Brasil 
com o advento da Constituição Federal de 1988, que ao prever em 
seu artigo 5°, inciso XXXII, que “o Estado promoverá, na forma da lei, 
a defesa do consumidor”, lhe atribuiu um status de direito e garantia 
fundamental.
Em atendimento ao mandamento constitucional, o Congresso 
Nacional aprovou a Lei nº 8.078/90, denominada de Código de 
Defesa do Consumidor (CDC), trazendo um grande avanço na 
tutela do consumidor, protegendo-o dos abusos praticados pelos 
fornecedores de produtos ou serviços.
Para iniciar os estudos acerca do Direito do Consumidor, é 
necessário entender o que é uma relação jurídica de consumo. Uma 
relação jurídica é aquela que nasce de um vínculo protegido pela lei, 
estabelecido entre um sujeito ativo, titular de um direito e um sujeito 
passivo, que assume uma obrigação.
Pode-se dizer que a relação jurídica de consumo é aquela que 
fazem parte dois sujeitos de direito, sendo um definido pela lei 
como consumidor e outro como fornecedor. Ou seja, a relação de 
consumo tem origem na vontade de uma pessoa, denominada 
consumidor, de adquirir um produto ou serviço, sendo a vontade 
satisfeita por outra pessoa, denominada fornecedor.
direito empresarial
079
Assim, as regras do CDC somente serão aplicáveis nas relações 
jurídicas em que uma pessoa pode ser classificada como 
consumidor e a outra como fornecedor. Portanto, para que 
seja possível compreender com exatidão o que é uma relação 
consumerista é indispensável analisar os conceitos jurídicos de 
consumidor e fornecedor.
Conceito de consumidor
O Código de Defesa do Consumidor (CDC) apresenta em seu artigo 
2º o conceito de consumidor: 
Art. 2° Consumidor é toda pessoa física ou jurídica que 
adquire ou utiliza produto ou serviço como destinatário 
final.
Veja-se que o consumidor pode ser uma pessoa física ou jurídica, 
desde que adquira ou utilize um produto ou serviço como 
destinatário final. O ponto mais importante acerca do conceito 
de consumidor está em delimitar o sentido jurídico da expressão 
destinatário final. Três teorias distintas tentam explicar o alcance 
do conceito de consumidor.
a) teoria finalista
Para os adeptos dessa teoria somente podem ser considerados 
consumidor o destinatário final fático e econômico do produto ou 
serviço. Isso quer dizer que, para se caracterizar como consumidor, 
não basta que o adquirente seja a última pessoa da cadeia de 
consumo (destinatário final fático), ou seja, que o retire da cadeia de 
produção, é necessário que não utilize o produto ou serviço com o 
intuito de obtenção de lucro (destinatário final econômico). Assim, 
o produto não pode ser adquirido para revenda ou uso profissional, 
pois, nesse caso, o bem seria novamente inserido numa cadeia de 
produção.
direito empresarial
080
Aplicando-se essa teoria pode-se dizer que consumidor é aquele que 
adquire um produto ou serviço para uso próprio ou de sua família. 
Em resumo, conclui-seque para ser considerado consumidor o 
adquirente do produto ou serviço precisa preencher os seguintes 
requisitos:
1 – Ser o destinatário final fático, ou seja, depois da aquisição do 
produto ou serviço ele seja retirado do mercado de consumo, 
depois dele não pode haver mais ninguém na transmissão do 
produto ou serviço.
2 – Ser o destinatário final econômico, ou seja, não pode utilizar 
o produto ou serviço para uso profissional, com a intenção de 
auferir renda/lucro.
b) teoria maximalista
Os adeptos dessa teoria sustentam que deve ser considerada como 
consumidor a pessoa que retirar o produto ou serviço do mercado 
de consumo, sem se importar com o seu uso profissional. Isso 
quer dizer que, para os maximalistas, basta que uma pessoa seja o 
destinatário final fático do bem, não havendo necessidade que seja 
também o destinatário final econômico. Dessa forma, ainda que o 
bem ou serviço adquirido seja reutilizado em sua cadeia produtiva 
haveria a caracterização do consumidor. 
c) Finalista aprofundade
Inicialmente cumpre destacar que a teoria finalista aprofundada 
também é chamada por muitos de maximalista mitigada ou de 
teoria mista. Para os adeptos dessa teoria deve ocorrer uma 
conjugação de elementos da teoria finalista com elementos da 
teoria maximalista.
Não restam dúvidas que a destinação final fática é um requisito 
para a caracterização do consumidor. Contudo, os adeptos das 
direito empresarial
081
teorias anteriores divergem quanto à possibilidade de aplicação 
dos produtos e serviços adquiridos para o exercício de atividade 
profissional com caráter lucrativo. A teoria finalista rechaça 
qualquer hipótese de utilização profissional do bem, exigindo que 
o adquirente seja também destinatário final fático, ao passo que os 
adeptos da teoria maximalista não vêm problema na utilização do 
produto ou serviço para atividades de fins lucrativos, não exigindo 
que haja uma destinação final do ponto de vista econômico.
Já os adeptos da teoria mista, entendem que, como regra, o 
consumidor não pode utilizar o produto ou serviço em atividades 
profissionais. Contudo, admitem exceções, permitindo que em 
algumas hipóteses seja afastada a exigência da destinação final 
econômica. Caso o adquirente do produto ou serviço possa ser 
considerado vulnerável em relação ao fornecedor, haveria relação 
de consumo ainda que houvesse a utilização do produto ou serviço 
em atividade profissional.
Assim, sempre que ficar constatado que o adquirente é 
hipossuficiente em relação ao fornecedor, seja em virtude de uma 
vulnerabilidade econômica, financeira, informacional, política, 
social ou técnica estaria afastada a exigência de destinação final 
econômica.
Vamos pegar o exemplo de uma padaria. Ao adquirir farinha, 
fermento e demais itens que utiliza na produção de pães e 
produtos de confeitaria, a padaria não poderia ser considerada 
como consumidora, pois utiliza tais produtos para a exploração 
de atividade e obtenção do lucro, sem que se enquadre em uma 
hipótese de hipossuficiência. Em outra hipótese, essa mesma 
padaria adquire um veículo para realizar entregas a domicílio. 
Nesse caso, apesar da finalidade lucrativa com a utilização do bem, 
pode-se afirmar que a padaria não possui expertise no mercado 
de automóveis, podendo ser considerada como consumidora, por 
possuir uma defasagem de conhecimento técnico em relação à 
concessionária que lhe vendeu o veículo.
direito empresarial
082
Atualmente a teoria mista prevalece em relação às demais. É, 
sem dúvida, aquela que possui maior respaldo junto aos Tribunais 
brasileiros, sendo aplicada frequentemente pelo Superior Tribunal 
de Justiça. Também na doutrina é a corrente com maior número de 
adeptos.
Consumidor por equiparação
Além da hipótese prevista no artigo 2º, que caracteriza como 
consumidor o adquirente de um produto ou serviço, o artigo 17, do 
CDC, estabelece que todas as vítimas de um acidente causado por 
um vício (defeito) de um produto ou serviço são equiparados a um 
consumidor, ainda que não tenham adquirido ou utilizado o produto 
ou serviço. 
Vamos supor que José estava caminhando pela rua quando é 
atingido por um veículo. Mário era condutor do veículo. O carro 
era novo e comprado há apenas dois dias, mas ainda assim o 
acidente foi decorrente de uma falha/defeito no sistema de freios. 
Nesse caso, ainda que José não tenha adquirido ou utilizado o 
produto, ele será equiparado a um consumidor, por ter sido vítima 
de um acidente decorrente de um defeito apresentado pelo produto, 
podendo requerer indenização junto ao fabricante do veículo.
Por fim, segundo o artigo 29 do CDC também serão equiparados 
aos consumidores aqueles sujeitos às práticas comerciais dos 
fornecedores, ainda que não tenham adquirido produtos ou 
serviços. A título de exemplo pode-se citar a situação de uma 
pessoa que recebe um panfleto de propaganda, anunciando que 
um telefone celular, cujo valor normal é de dois mil reais, encontra-
se em promoção por R$ 1.700,00. Assim, considerando o bom 
desconto ofertado pela promoção, ela se dirige à loja para efetuar a 
aquisição do telefone, quando lhe é informado que houve um erro na 
produção do material e que, na verdade, o preço é de R$ 1.800,00. 
Nesse caso, apesar de não realizar a aquisição, essa pessoa será 
equiparada a um consumidor, por ter sido exposta a uma prática 
direito empresarial
083
comercial do fornecedor, e poderá exigir que a venda se realize pelo 
preço que consta no anúncio. 
Conceito de fornecedor
O Código de defesa do Consumidor define, em seu artigo 3º, que 
“fornecedor é toda pessoa física ou jurídica, pública ou privada, 
nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, 
que desenvolvem atividade de produção, montagem, criação, 
construção, transformação, importação, exportação, distribuição 
ou comercialização de produtos ou prestação de serviços.”. 
Logo, fornecedor é toda pessoa, física ou jurídica, que oferece 
produtos e serviços no mercado, desde que o faça de forma 
profissional, isto é, de forma habitual, em nome próprio e visando 
ao lucro. A profissionalidade, portanto, está ligada ao exercício 
habitual de determinada atividade econômica. Por isso, caso uma 
concessionária realize a venda de um veículo, ela será considerada 
fornecedora. Porém, caso essa concessionária resolva adquirir 
novos equipamentos, mais modernos que os anteriores, vendendo 
os antigos, não poderá ser considerada fornecedora, pois a venda 
dos equipamentos não é a atividade econômica exercida por ela.
Analisando o conceito de fornecedor Flávio Tartuce esclarece:
(...) a atividade desenvolvida deve ser tipicamente 
profissional, com o intuito de lucro ou vantagens 
indiretas. A norma descreve algumas dessas 
atividades, em rol exemplificativo (numerus apertus), eis 
que a lei consumerista adotou um modelo aberto como 
regra dos seus preceitos. Vejamos, com as devidas 
exemplificações:
- Atividade de produção: caso dos fabricantes de 
gêneros alimentícios industrializados.
- Atividade de montagem: hipóteses das montadoras 
de veículos nacionais ou estrangeiras.
- Atividade de criação: situação de um autor de obra 
intelectual que coloca produto no mercado.
direito empresarial
084
- Atividade de construção: Caso de uma construtora e 
incorporadora imobiliária.
- Atividade de transformação: comum na panificação 
das padarias, supermercados e afins.
- Atividade de importação: como no caso das empresas 
que trazem veículos fabricados em outros países para 
vender no Brasil.
- Atividade de exportação: caso de uma empresa 
nacional que fabrica calçados e vende seus produtosno exterior.
- Atividades de distribuição e comercialização: 
de produtos ou serviços de terceiros ou próprios, 
desenvolvidas, por exemplo, pelas empresas de 
telefonia e pelas grandes lojas de eletrodomésticos. 
(TARTUCE, 2017, p.81). 
Analisados os conceitos de consumidor e fornecedor, é importante 
reiterar que, para a aplicação do CDC, ou seja, para que fique 
caracterizada uma relação de consumo é indispensável que uma 
das partes seja um consumidor e a outra parte seja um fornecedor.
Vamos supor que Felipe adquiriu um imóvel para morar com sua 
família. Nesse caso, se o vendedor for uma construtora, haverá 
a incidência do CDC e Felipe será considerado consumidor. Por 
outro lado, se o vendedor for Marcus, que é médico e residia no 
apartamento, mas resolveu vende-lo para adquirir outro mais 
confortável, Felipe não será consumidor, pois nesse caso Marcus 
não é fornecedor, não podendo cogitar a aplicação do código de 
defesa do consumidor.
Direitos básicos do consumidor
Antes de analisar os direitos básicos do consumidor é importante 
esclarecer que, ao contrário do que muitos pensam, o fornecedor 
somente é obrigado a realizar a troca de uma mercadoria caso ela 
apresente um defeito. A mera insatisfação do cliente não é motivo 
para exigir a troca do produto adquirido, a não ser que ao realizar a 
compra o consumidor tenha sido informado pelo vendedor que lhe 
seria atribuído um prazo para a troca, mesmo que ele não apresente 
direito empresarial
085
defeitos Essa situação ocorre frequentemente quando adquirimos 
presentes para terceiros e questionamos: se o aniversariante não 
gostar, ele poderá trocar?
Caso a compra tenha ocorrido à distância, fora do estabelecimento 
comercial do vendedor, como ocorre nas compras por telefone e 
internet, a lei assegura ao consumidor um prazo de arrependimento 
de sete dias, no qual poderá devolver o produto sem precisar 
justificar o motivo de sua insatisfação.
Feitas essas breves considerações, passaremos à análise do artigo 
6º do CDC, que assegura aos consumidores nove direitos básicos:
a. A proteção da vida, saúde e segurança contra os riscos 
provocados por práticas no fornecimento de produtos e 
serviços considerados perigosos ou nocivos. 
b. Portanto, as primeiras preocupações do Código de Defesa 
do Consumidor estão voltadas para a tutela do direito à 
vida, segurança e saúde do consumidor. Para alcançar seu 
objetivo o CDC impõe quatro deveres aos fornecedores. O 
fornecedor deve informar sobre os riscos que o produto 
ou serviço possa apresentar; há uma proibição para a 
colocação no mercado de produtos com alto grau de 
nocividade ou periculosidade; dever de comunicar que 
após a colocação do produto no mercado ele se mostrou 
nocivo ou com alto grau de periculosidade; dever de retirar 
o produto do mercado ou repará-lo, realizando o recall.1 
c. A educação e divulgação sobre o consumo adequado dos 
produtos e serviços, asseguradas a liberdade de escolha e 
a igualdade nas contratações.
d. Assim, deve ser oportunizada ao consumidor a aquisição 
dos conhecimentos mínimos acerca da utilização adequada 
1 Sobre o tema ver FILOMENO, José Geraldo brito. Curso Fundamental de Direito do 
Consumidor. São Paulo: Atlas, 2014, p. 39.
direito empresarial
086
de bens e serviços, para que possa optar pela aquisição do 
produto ou serviço que entenda mais adequado.
e. É assegurado ao consumidor o acesso à informação 
adequada e clara sobre os diferentes produtos e serviços, 
com especificação correta de quantidade, características, 
composição, qualidade, tributos incidentes e preço, bem 
como sobre os riscos que apresentem.
f. A proteção contra a publicidade enganosa e abusiva, 
métodos comerciais coercitivos ou desleais, bem como 
contra práticas e cláusulas abusivas ou impostas no 
fornecimento de produtos e serviços. Sobre o tema vale 
citar os ensinamentos de José Geraldo Brito Filomeno:
A proteção ao consumidor, nesse caso, refere-se à 
proscrição da publicidade enganosa, ou seja, aquela 
considerada mentirosa, por ação ou omissão, na 
sua totalidade ou parcialmente, e capaz de induzir 
o consumidor em erro a respeito da natureza, 
características, qualidade, quantidade, propriedades, 
origem, preço e quaisquer outros dados sobre produtos 
e serviços; assim também com relação à publicidade 
abusiva, que diz respeito à vedação de mensagens 
que ofendem determinados princípios, como a 
discriminação, de qualquer espécie, ou então incite à 
violência, explore o medo ou superstição, se aproveite 
da deficiência de julgamento e experiência da criança~, 
desrespeite valores ambientais, ou que seja capaz 
de induzir o consumidor a se comportar de forma 
prejudicial à sua saúde ou segurança.(FILOMENO, 
2014, p.40). 
g. É assegurada ao consumidor a possibilidade de 
modificação das cláusulas contratuais que estabeleçam 
prestações desproporcionais ou sua revisão em razão 
de fatos supervenientes que as tornem excessivamente 
onerosas.
h. A efetiva prevenção e reparação de danos patrimoniais e 
morais, individuais, coletivos e difusos. Ou seja, o fornecedor 
possui o dever de indenizar os consumidores que sofreram 
algum dano patrimonial ou moral em virtude de algum 
vício no produto ou serviço ofertado, bem como aqueles 
direito empresarial
087
decorrentes de condutas inadequadas do fornecedor, como 
a utilização de propagandas abusivas.
i. Para resguardar seus direitos, o consumidor possui acesso 
aos órgãos judiciários e administrativos para a prevenção 
ou reparação de danos patrimoniais e morais, individuais, 
coletivos ou difusos. É também assegurada a proteção 
Jurídica, administrativa e técnica aos necessitados.
j. É assegurada ao consumidor a facilitação da defesa de 
seus direitos, inclusive com a inversão do ônus da prova, 
a seu favor, no processo civil, quando, a critério do juiz, for 
verossímil a alegação ou quando for ele hipossuficiente, 
segundo as regras ordinárias de experiências; Normalmente 
o dever de produzir provas é uma incumbência de quem 
alega determinado fato. Contudo, naquelas ações em que 
se julga um fato decorrente de uma relação de consumo, 
dependendo da situação, o juiz irá determinar a inversão do 
ônus da prova, atribuindo ao fornecedor o ônus de provar 
que a alegação do consumidor é falsa.
k. É assegurada, ainda, uma adequada e eficaz prestação dos 
serviços públicos em geral.
Portanto, os direitos básicos do consumidor podem ser sintetizados 
da seguinte forma:
direito empresarial
088
Responsabilidade do fornecedor
Responsabilidade do fornecedor pelo vício do 
produto
A responsabilidade pelo vício do produto diz respeito a um defeito 
apresentado pelo bem, que o torne inadequado ao fim a que se 
destina ou que diminua seu valor, ou seja, um produto apresenta 
algum problema que impede o consumidor de utilizá-lo com o 
objetivo para o qual foi adquirido ou o desvaloriza. Nessa hipótese, 
o vício apresentado se limita ao produto adquirido, não tendo 
direito empresarial
089
ocasionado nenhum dano adicional ao consumidor. Isto é, o defeito 
apresentado pelo produto não ocasionou um acidente de consumo.
A título de exemplo pode-se dizer que são considerados impróprios 
para o consumo:
a. produtos cujos prazos de validade estejam vencidos;
b. produtos deteriorados, alterados, adulterados, avariados, 
corrompidos, falsificados, fraudados ou que apresentem 
riscos à saúde e segurança do consumidor.
c. produtos inadequados ao fim ao qual se destinam. Pode-se 
citar o caso de um brinquedo que possa causar danos às 
crianças.
O vício apresentado pelo produto deve ser solucionado, evitando-se 
que o consumidorsofra um prejuízo.
A responsabilidade, isto é, o dever de apresentar soluções ao 
problema enfrentado pelo consumidor, é atribuída a todos que 
participam da cadeia de circulação do produto, desde a sua 
fabricação até a sua aquisição pelo consumidor, incluindo o 
comerciante que o revendeu ao consumidor. É o que se infere da 
leitura dos artigos 18 e 3º do CDC:
Art. 18. Os fornecedores de produtos de consumo 
duráveis ou não duráveis respondem solidariamente 
pelos vícios de qualidade ou quantidade que os tornem 
impróprios ou inadequados ao consumo a que se 
destinam ou lhes diminuam o valor, assim como por 
aqueles decorrentes da disparidade, com a indicações 
constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem 
ou mensagem publicitária, respeitadas as variações 
decorrentes de sua natureza, podendo o consumidor 
exigir a substituição das partes viciadas.
Art. 3° Fornecedor é toda pessoa física ou jurídica, 
pública ou privada, nacional ou estrangeira, bem 
como os entes despersonalizados, que desenvolvem 
atividade de produção, montagem, criação, construção, 
transformação, importação, exportação, distribuição 
ou comercialização de produtos ou prestação de 
serviços.
direito empresarial
090
É importante esclarecer que, uma vez constatado um vício no 
produto, o CDC concede aos fornecedores o direito a um prazo 
de trinta dias para saná-lo. Não sendo o vício reparado no prazo 
máximo de trinta dias, pode o consumidor exigir, a sua escolha, 
uma das alternativas abaixo:
a. a substituição do produto por outro; 
b. a restituição imediata da quantia paga;
c. o abatimento proporcional do preço.
Excepcionalmente, será permitido ao consumidor fazer uso 
imediato de uma das alternativas citadas sempre que se tratar 
de um produto essencial ou que, em razão da extensão do vício, 
a substituição das partes viciadas comprometa a qualidade ou 
características do produto, diminuindo-lhe o valor.
Vamos pensar no exemplo de uma pessoa doente que recebe alta 
do hospital, mas que precisa fazer uso de um aparelho para auxiliar 
sua respiração. Antes de retirar o paciente do hospital, a família faz 
a aquisição do aparelho e vinte dias após ele começa a desligar 
sozinho. Nesse caso, se não houver a substituição imediata do 
aparelho, a saúde e a vida do consumidor estarão em risco. Por 
isso, o bem será considerado essencial e o consumidor poderá 
exigir a devolução da quantia paga ou a substituição do produto 
imediatamente, sem precisar esperar o prazo de trinta dias para a 
reparação do produto. 
Responsabilidade do fornecedor pelo vício do serviço
A responsabilidade do fornecedor por vício do serviço está 
regulamentada no artigo 20 do CDC e é bem semelhante à 
responsabilidade decorrente do vício do produto, com uma pequena 
adaptação quanto às alternativas que o consumidor possuirá 
quando o vício não for solucionado, hipótese em que poderá 
requerer, à sua escolha: 
direito empresarial
091
i. a reexecução do serviço sem custo adicional; 
ii. a restituição da quantia paga; 
iii. o abatimento proporcional do preço, conforme previsão expressa 
do art. 20, CDC:
Art. 20. O fornecedor de serviços responde pelos 
vícios de qualidade que os tornem impróprios ao 
consumo ou lhes diminuam o valor, assim como por 
aqueles decorrentes da disparidade com as indicações 
constantes da oferta ou mensagem publicitária, 
podendo o consumidor exigir, alternativamente e à sua 
escolha:
I - a reexecução dos serviços, sem custo adicional e 
quando cabível;
II - a restituição imediata da quantia paga, 
monetariamente atualizada, sem prejuízo de eventuais 
perdas e danos;
III - o abatimento proporcional do preço.
Responsabilidade do fornecedor por fato do produto
Nessa espécie de responsabilidade, o CDC trata do dever atribuído 
ao fornecedor nos casos em que ocorrer um acidente de consumo. 
Fato do produto e do serviço se refere, portanto, a um dano 
provocado ao consumidor pelo produto ou pelo serviço defeituoso.
Pode-se citar o acidente causado por problema no funcionamento 
do freio de um veículo novo. Veja-se que nesse exemplo o 
dano suportado pelo consumidor não se limita ao vício no 
bem, caracterizando o acidente de consumo. Tal situação é 
regulamentada pelo artigo 12 do CDC que estabelece:
Art. 12. O fabricante, o produtor, o construtor, 
nacional ou estrangeiro, e o importador respondem, 
independentemente da existência de culpa, pela 
reparação dos danos causados aos consumidores por 
defeitos decorrentes de projeto, fabricação, construção, 
montagem, fórmulas, manipulação, apresentação ou 
acondicionamento de seus produtos, bem como por 
informações insuficientes ou inadequadas sobre sua 
utilização e riscos.
direito empresarial
092
A responsabilidade pelo fato do produto, a princípio e nos termos 
do artigo 12 do CDC, não é atribuída ao comerciante que o vendeu 
ao consumidor, limitando-se ao fabricante e ao importador do bem. 
Destaca-se ainda que a responsabilidade pelo fato do produto 
abrange também os danos causados em virtude da ausência de 
informações sobre a utilização e os riscos inerentes ao produto, 
bem como os riscos causados por informações inadequadas.
Excepcionalmente, o comerciante será responsabilizado caso fique 
caracterizada uma das seguintes hipóteses:
a) se o fabricante, o construtor, o produtor ou o importador 
não puderem ser identificados;
b) se o produto for fornecido sem identificação clara do seu 
fabricante, produtor, construtor ou importador;
c) se não conservar adequadamente os produtos perecíveis.
Existem algumas hipóteses em que o fabricante, o construtor, o 
produtor ou importador não serão responsabilizados pelo fato do 
produto, isso ocorrerá quando provar:
a) que não colocou o produto no mercado. Pode-se citar o 
dano causado pelo defeito de um produto que foi furtado 
da fábrica e colocado em circulação de forma ilegal.
b) que, embora tenha colocado o produto no mercado, o 
defeito inexiste;
c) que a culpa é exclusiva do consumidor ou de terceiro.
Art. 14. O fornecedor de serviços responde, 
independentemente da existência de culpa, pela 
reparação dos danos causados aos consumidores por 
defeitos relativos à prestação dos serviços, bem como 
por informações insuficientes ou inadequadas sobre 
sua fruição e riscos.
• O fornecedor de serviços só não será responsabilizado 
quando provar:
direito empresarial
093
a) que, tendo prestado o serviço, o defeito inexiste;
b) que a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.
Responsabilidade do fornecedor por fato do serviço
O fornecedor também responde pelo fato do serviço, mesmo 
que não tenha agido com culpa, desde que o dano causado ao 
consumidor decorra de um defeito relativo ao serviço prestado ou 
tenha sido causado pela ausência de informações adequadas à 
instrução do consumidor. 
O fornecedor de serviços não responderá pelo dano se ficar 
demonstrado:
a) que, tendo prestado o serviço, o defeito inexiste;
b) que culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.
É importante realizar a transcrição do artigo 14, do CDC, 
que regulamenta o tema em exame e elenca três hipóteses, 
exemplificativas, em que o serviço será considerado defeituoso:
Art. 14. O fornecedor de serviços responde, 
independentemente da existência de culpa, pela 
reparação dos danos causados aos consumidores por 
defeitos relativos à prestação dos serviços, bem como 
por informações insuficientes ou inadequadas sobre 
sua fruição e riscos.
§ 1° O serviço é defeituoso quando não fornece a 
segurança que o consumidor dele pode esperar, 
levando-se em consideração as circunstâncias 
relevantes, entre as quais:
I - o modo de seu fornecimento;
II - o resultado e os riscos querazoavelmente dele se 
esperam;
III - a época em que foi fornecido.
§ 2º O serviço não é considerado defeituoso pela 
adoção de novas técnicas.
§ 3° O fornecedor de serviços só não será 
responsabilizado quando provar:
I - que, tendo prestado o serviço, o defeito inexiste;
II - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.
direito empresarial
094
§ 4° A responsabilidade pessoal dos profissionais 
liberais será apurada mediante a verificação de culpa.
Contratos empresariais
Contratos empresariais são aqueles contratos em que todas as 
partes envolvidas são empresários (empresário individual, Eireli 
ou sociedade empresária) e que foram celebrados em virtude 
do exercício da empresa (atividade). Ou seja, ambas as partes 
envolvidas resolveram celebrar o contrato em decorrência de uma 
exigência imposta pela exploração da atividade econômica que 
constitui seu objeto. A seguir serão analisados alguns contratos que 
frequentemente utilizados pelos empresários para a consecução de 
seus objetivos.
leasing ou arrendamento mercantil
O contrato de Leasing é considerado um contrato complexo, 
tendo em vista que conjuga características de outros três tipos 
de contratos, possuindo traços em comum com os contratos 
de financiamento, locação e compra e venda. Marcelo Bertoldi e 
Marcia Carla Pereira Ribeiro definem o contrato de arrendamento 
da seguinte forma:
Trata-se o Leasing de contrato segundo o qual uma 
instituição financeira (arrendante ou arrendador) 
entrega determinado bem móvel ou imóvel a outrem 
(arrendatário), mediante cobrança de aluguel, 
sendo estabelecido que, ao término do contrato, 
terá o arrendatário o direito de optar por adquirir a 
propriedade do bem mediante pagamento de um preço 
residual que levará em conta os valores pagos a título 
de aluguel. Caso o arrendante não opte pela aquisição 
do bem, poderá devolvê-lo, encerrando o contrato, ou 
então prorrogar o arrendamento por outro período. 
(BERTOLDI;RIBEIRO, 2014, p.842).
Normalmente o contrato de Leasing conta com a participação de 
três agentes. A instituição financeira (arrendante ou arrendador); o 
arrendatário, que ficará na posse do bem, mediante o pagamento 
de um preço e terá o direito de adquiri-lo ao final; e o fornecedor 
direito empresarial
095
do bem, que fará a sua venda ao arrendante. Existem três tipos 
distintos de contrato de Leasing, que serão estudados a seguir.
1� Leasing financeiro (tradicional)
É a modalidade mais tradicional do Leasing. Nesse caso, o 
arrendatário pretende fazer uso de um bem e não possui recursos 
suficientes para adquiri-lo, o que o leva a procurar uma instituição 
financeira para viabilizar a operação. Essa instituição financeira 
adquire o bem junto ao proprietário e o repassa ao arrendatário, 
mediante o pagamento de um aluguel. Ao final do contrato, o 
arrendatário poderá efetuar a compra definitiva do bem, requerer 
a prorrogação do prazo ou devolvê-lo ao arrendante (instituição 
financeira).
2� Leasing back
No Leasing back o bem já pertence ao arrendador, que o vende à 
instituição financeira e o recebe em arrendamento. Nesse caso, 
o intuito é apenas o de conceder o financiamento ao empresário, 
tendo em vista que ele já fazia uso do bem.
3� Leasing operacional
Nessa modalidade de Leasing o fornecedor do produto é o 
arrendante, ou seja, não há interferência de uma instituição 
financeira. O proprietário do bem o arrenda diretamente ao 
interessado.
Franquia
Trata-se de uma modalidade de contrato muito utilizada no Brasil. 
Vários são os exemplos de contratos de franquia bem sucedidos, 
como os casos do McDonald’s, Burguer King, Boticário e Pizza Hut. 
O contrato de franquia, também conhecido como franchising, é 
regido pela Lei nº 8955/94, que estabelece em seu art. 2º:
direito empresarial
096
Art. 2º Franquia empresarial é o sistema pelo qual um 
franqueador cede ao franqueado o direito de uso de 
marca ou patente, associado ao direito de distribuição 
exclusiva ou semi-exclusiva de produtos ou serviços e, 
eventualmente, também ao direito de uso de tecnologia 
de implantação e administração de negócio ou sistema 
operacional desenvolvidos ou detidos pelo franqueador, 
mediante remuneração direta ou indireta, sem que, no 
entanto, fique caracterizado vínculo empregatício
O franqueador vale-se do contrato de franquia para difundir seus 
negócios sem que tenha que realizar altos investimentos, criar filiais 
e assumir todo o risco de exploração da atividade econômica. Para 
tanto, celebra um contrato com outro empresário (o franqueado), 
que terá direito de uso das marcas e patentes do franqueador, 
recebendo dele o know-how necessário para a exploração da 
atividade.
O franqueado terá o benefício de se aproveitar da fama e prestígio da 
franqueadora, diminuindo seus riscos e valendo-se de um sistema 
já testado de vendas, fabricação ou prestação de serviços. Em 
contrapartida, deverá pagar uma taxa inicial de ingresso no sistema 
e uma remuneração adicional com base no seu faturamento.
Analisando o contrato de franquia, Fabio Tokars ensina que “no 
contrato de franquia, o franqueador cede temporariamente o direito 
de propriedade industrial ao franqueado, para sua exploração 
mediante remuneração ao franqueador, que usualmente também 
lhe impõe regras de procedimento empresarial.” (TOKARS, 2007, p. 
231).
Faturização ou 
Também chamado de “fomento mercantil”. Trata-se de um contrato 
por meio do qual um empresário adquire créditos de outro. Nesse 
tipo de contrato, um empresário que realiza vendas a prazo antecipa 
o recebimento dos valores que receberia no futuro, cedendo seu 
crédito a outro empresário. O benefício desse contrato para o 
contratante denominado faturizador é o de adquirir os créditos por 
direito empresarial
097
preço abaixo do que eles realmente valem. Nesse caso, o faturizado 
transfere e antecipa o recebimento de uma quantia que receberia no 
futuro, transferindo os riscos da cobrança dos créditos ainda não 
vencidos à faturizadora. O preço pago pelo recebimento antecipado 
é o abatimento no valor total dos créditos cedidos.
Com o contrato de fomento mercantil, o faturizado transfere ao 
faturizador o direito ao crédito e o risco da cobrança. Isto é, se o 
devedor não efetuar o pagamento, o faturizador não poderá exigir 
que o faturizado lhe reembolse, pois a transferência do risco é 
inerente ao contrato de faturização.
Importante destacar que a celebração do contrato de factoring 
deve ser formalmente comunicada ao devedor por meio de uma 
notificação. Caso a notificação não seja enviada, será considerado 
válido eventual pagamento realizado diretamente ao faturizado 
(antigo credor).
Importante destacar que a faturizadora não é uma instituição 
financeira, razão pela qual não precisa de autorização de 
funcionamento concedida pelo Banco Central. Por outro lado, 
sua atuação é restrita, não podendo realizar operações típicas de 
instituições financeiras, como o empréstimo.
Compra e venda mercantil
Pelo contrato de compra e venda, um dos contratantes (vendedor) 
se obriga a transferir a propriedade de um bem e o outro 
(comprador) assume o compromisso de pagar certo preço em 
dinheiro. Não há dúvidas de que se trata de uma modalidade de 
contrato muito utilizada pelos empresários. No comércio são 
adquiridas mercadorias para a revenda, ao passo que na indústria 
são adquiridos insumos e matéria-prima que serão utilizadas na 
fabricação do produto. Até mesmo para a prestação de serviços, 
faz-se necessária a aquisição de bens que viabilizarão o exercício 
da atividade. 
direito empresarial
098
Analisando a compra e venda mercantil Marcia Carla PereiraRibeiro 
e Marcelo Bertoldi ensinam que:
Distingue-se a compra e venda mercantil da compra 
e venda de natureza civil, pela qualidade dos agentes 
e destinação econômica do bem transacionado. 
Se o comprador e o vendedor são empresários e a 
mercadoria vendida se destinar à implementação 
da atividade empresarial do adquirente, estaremos 
diante de uma operação de compra e venda mercantil. 
No entanto, se qualquer dos partícipes da relação 
contratual não for empresário, ou mesmo que o 
seja, o comprador seja o destinatário final dela, a 
relação jurídica entre eles não será empresarial. 
(RIBEIRO;BERTOLDI, 2014, p.777-778). 
Conclui-se que o que diferencia o contrato de compra e venda 
mercantil dos demais contratos de compra e venda é o fato de que 
em se tratando de compra e venda mercantil tanto o comprador 
como o vendedor devem ser empresários. Além disso, exige-se que 
a atividade profissional do vendedor seja a alienação daquele tipo 
de bem e que o objeto do contrato seja utilizado pelo comprador 
para a exploração de sua atividade econômica. 
Contrato estimatório ou de consignação
Segundo o artigo 534 do Código Civil “pelo contrato estimatório, 
o consignante entrega bens móveis ao consignatário, que fica 
autorizado a vendê-los, pagando àquele o preço ajustado, salvo se 
preferir, no prazo estabelecido, restituir-lhe a coisa consignada”. 
Dessa definição, podem ser extraídas várias conclusões. A primeira 
diz respeito à impossibilidade de utilização desse contrato para 
bens imóveis, tendo o legislador limitado sua aplicação aos bens 
móveis. Além disso, infere-se que o contrato é composto por duas 
partes o Consignante (proprietário do bem) e o consignatário, 
pessoa que receberá o bem e ao final do contrato deverá efetuar o 
pagamento do preço ajustado ou devolvê-lo.
Haroldo Malheiros Duclerc Verçosa esclarece que a função 
econômica desse contrato não é a compra e venda, mas sim a 
direito empresarial
099
circulação de bens, explicando que “a vontade do consignatário 
está voltada, tão somente, para passar o bem consignado adiante, 
lucrando com a diferença de preço entre o que tem que pagar ao 
consignante e o que recebe do adquirente.” (VERÇOSA, 2014, p.108).
Por fim, é importante ressaltar que, ao receber o bem, o consignatário 
não adquire sua propriedade, apenas o recebe com o intuito de 
vendê-lo, mas a sua propriedade é mantida com o consignante. Por 
isso o consignatário poderá devolver o bem caso não consiga um 
comprador.
QuEsTãO 1 - Jorge participa de alguns campeonatos amadores de 
futebol e adquiriu um novo tênis. No primeiro dia de uso, durante uma 
partida amistosa, Jorge tentou mudar de direção, oportunidade em 
que a sola do tênis soltou, levando-o ao chão. Apesar de ter de deixar a 
partida, João não sofreu nenhum dano adicional. João procurou a loja 
onde comprou o tênis, requerendo a troca do produto. Na oportunidade a 
vendedora lhe informou que a loja não possuía qualquer responsabilidade e 
que ele deveria procurar a fabricante do tênis para relatar o defeito. Analise 
a situação e esclareça se o posicionamento da vendedora foi correto.
O gabarito se encontra no final da unidade.
AtiviDADE 
DE fixAção
QuEsTãO 2 - Lucas adquiriu um telefone celular e ao colocá-lo para 
recarregar a bateria do aparelho explodiu, causando a amputação de 
um dedo do consumidor. Lucas, após passar por um pequeno período 
de recuperação, resolveu lutar por seus direitos, procurando a loja que 
lhe vendeu o telefone e exigindo o pagamento dos custos médicos e 
indenização pela perda do dedo. Nesse caso, Lucas agiu corretamente ao 
procurar a loja? A loja possuirá o dever de indenizá-lo?
O gabarito se encontra no final da unidade.
AtiviDADE 
DE fixAção
direito empresarial
100
QuEsTãO 1 - No caso apresentado, o consumidor adquiriu um 
produto que apresentou um defeito ainda no primeiro dia de uso. Nesse 
caso está inequívoca a existência de um vício no produto adquirido, 
sendo a responsabilidade pela solução do problema de todas as pessoas 
envolvidas na cadeia de consumo, desde a sua fabricação até a venda 
ao consumidor. Por isso a vendedora não agiu corretamente, pois a loja 
também é responsável pelo vício do produto.
QuEsTãO 2 - Nesse caso, por se tratar de um acidente de 
consumo decorrente de um defeito do produto, tem-se que é aplicável a 
responsabilidade pelo fato do produto. Assim, o comerciante que alienou o 
produto não será responsável, devendo Lucas responsabilizar o fabricante.
AtiviDADEs 
DE fixAção
RESPOSTAS
direito empresarial
101
Referências
BRASIL. Lei nº 8955, de 15 de dezembro de 1994. Dispõe sobre o 
contrato de franquia empresarial (franchising) e dá outras providências. 
Diário Oficial [da] República Federativa do Brasil, Brasília, DF. Disponível em: 
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8955.htm>. Acesso em: 21 
fev. 2018.
_________. Lei nº 8.078, de 11 de setembro de 1990. Dispõe sobre a 
proteção do consumidor e dá outras providências. Diário Oficial [da] 
República Federativa do Brasil, Brasília, DF. Disponível em: <http://www.
planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8078.htm>. Acesso em: 21 fev.2018. 
_________. Constituição (1988). Artigo 5°, inciso XXXII. Diário Oficial [da] 
República Federativa do Brasil, Brasília, DF. Disponível em: <http://www.
planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm>. 
Acesso em: 21 fev. 2018. 
BERTOLDI, Marcelo; RIBEIRO, Márcia Carla Pereira. Curso Avançado de 
Direito Comercial. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2014
FILOMENO, José Geraldo brito. Curso Fundamental de Direito do 
Consumidor. São Paulo: Atlas, 2014, 
TARTUCE, Flávio. NEVES, Daniel Amorim Assumpção. Manual de Direito 
do Consumidor. 6ª ed. São Paulo: Método, 2017.
TOKARS, Fábio. Primeiros Estudos de Direito Empresarial. São Paulo: LTR, 
2007.
Direito 
falimentar
direito empresarial
104
Teoria geral do direito 
falimentar
A Lei de Recuperação de Empresas e Falência (LRF), Lei 11.101/05, 
substituiu a revogada lei de falências e concordata (Decreto–lei 
7.661/45) e modificou a disciplina jurídica da empresa1 em crise. A 
principal preocupação do legislador foi com o estímulo à atividade 
econômica e com a preservação da empresa, a fim de que ela se 
mantenha a fonte produtora de trabalho e tributos.
Para viabilizar o estímulo ao mercado o legislador regulamentou 
institutos jurídicos que permitem a recuperação dos empresários, 
mas ao mesmo tempo regulamenta a possibilidade de retirar do 
mercado aqueles empresários que não são recuperáveis.
A LRF aborda os seguintes itens: a) A Falência do empresário; b) a 
Recuperação Judicial de Empresas; C) a Recuperação Extrajudicial 
de Empresas.
Incidência da lei de recuperação de 
empresas e falência
A LRF se aplica aos empresários devedores, sejam eles pessoas 
físicas (empresários individuais) ou pessoas jurídicas (Sociedade 
Empresária ou EIRELI), portanto, não estão sujeitos a esse regime 
jurídico as associações, as fundações, os profissionais intelectuais, 
as sociedades simples e as EIRELIs de natureza simples.
A Lei de Falência ainda prevê que alguns empresários não se 
sujeitam as suas disposições:
1 A expressão “empresa” foi utilizada em seu sentido técnico jurídico, ou seja, remete 
à atividade econômica explorada e não ao empresário, que pode ser pessoa física 
ou jurídica�
direito empresarial
105
Art. 2º: Esta Lei não se aplica a: I – empresa pública e 
sociedade de economia mista; II - Instituição financeira 
pública ou privada, cooperativa de crédito, consórcio, 
entidade de previdência complementar, sociedade 
operadora de plano de assistência à saúde, sociedade 
seguradora,sociedade de capitalização e outras 
entidades legalmente equiparadas às anteriores.
Portanto, somente os empresários, não compreendidos na exceção 
acima, podem se valer do procedimento de recuperação de 
empresas, seja ele judicial ou não, ou réus em processos de falência. 
Competência
O art. 3º da lei de falência estabelece que “é competente para 
homologar o plano de recuperação extrajudicial, deferir a 
recuperação judicial ou decretar a falência o juízo do local do 
principal estabelecimento do devedor ou da filial da empresa que 
tenha sede fora do Brasil.”. 
Em todos os procedimentos regidos pela lei de falência 
(falência, recuperação judicial e recuperação extrajudicial) 
haverá a participação do Poder Judiciário e o art. 3º dessa lei é 
responsável por determinar o juízo competente para conhecer seus 
procedimentos. Ou seja, é estabelecido um critério para identificar 
em qual comarca haverá o respectivo julgamento.
O critério adotado para fixação da competência é o local do 
principal estabelecimento do empresário. Isso quer dizer que se 
um empresário tem diversos estabelecimentos em comarcas 
distintas, essas medidas deverão ser ajuizadas no local do principal 
estabelecimento do devedor, que é caracterizado “como a sede 
administrativa da empresa, isto é, lugar em que são concentrados 
os negócios do empresário, em que são realizadas as operações 
financeiras e comerciais.” (BERTOLDI; RIBEIRO, 2013, p.497). 
Como se observa, não será necessariamente considerado como 
principal estabelecimento aquele que é responsável pela maior 
direito empresarial
106
parte da produção, onde está situado o maior volume de bens, 
ou aquele descrito no registro do empresário individual ou nos 
atos constitutivos das sociedades. O que determina o principal 
estabelecimento é uma circunstância fática ligada ao processo 
decisório. O estabelecimento mais importante do ponto de vista 
jurídico é aquele onde partem as principais decisões, onde são 
praticados os atos de gestão da atividade. 
Assim, se uma sociedade empresária em crise financeira possui 
estabelecimentos em Manaus, Cuiabá, Belo Horizonte e Porto 
Alegre e um credor desejar ajuizar uma ação de falência contra a 
sociedade, ele deverá identificar qual o principal estabelecimento, 
ou seja, de onde partem as principais decisões relativas à gestão 
dos negócios sociais, para que a ação seja ajuizada naquela cidade. 
Por isso, se o credor for domiciliado em Belo Horizonte e o principal 
estabelecimento for o de Porto Alegre, a ação deverá ser ajuizada 
na capital gaúcha. 
E se a sociedade empresária for estrangeira? As sociedades 
estrangeiras que atuam no Brasil poderão ter sua falência 
decretada pelo poder judiciário brasileiro e poderão requerer aqui 
sua recuperação, mas para se identificar o órgão competente para 
processar e julgar essas demandas deve-se observar, dentre os 
estabelecimentos situados no Brasil, aquele que possui maior poder 
decisório.
Conceito de falência
O principal objetivo da falência é a liquidação do patrimônio do 
empresário insolvente com o intuito de pagamento, ainda que 
parcial, dos credores.
Qual a diferença entre a insolvência de fato (econômica) e a 
insolvência jurídica?
direito empresarial
107
• Insolvência de fato: trata-se de questão econômica e fica 
caracterizada quando o passivo é maior que o ativo. Nessa 
hipótese, ainda que o devedor venda todos os seus bens, 
ele não conseguirá recursos suficientes para pagar todos 
os seus débitos. Ocorre que a escrituração contábil da 
atividade empresária é sigilosa, tornando extremamente 
complexa a prova da insolvência econômica. Por isso, não 
se exige prova da insolvência econômica para a decretação 
da falência do empresário, mas sim a prova da insolvência 
jurídica.
• Insolvência jurídica: não é demonstrada contabilmente, 
pois não depende da existência de um passivo maior 
que o ativo. A lei de falência estabeleceu um sistema de 
presunção de insolvência. Ou seja, elencou uma série de 
hipóteses, cuja ocorrência torna presumível a insolvência 
do empresário. Assim, basta que se demonstre a ocorrência 
de uma das hipóteses previstas no art. 94 da LRF para que 
seja decretada a falência do empresário devedor, ainda que 
ele possua recursos suficientes para pagar todas as suas 
dívidas.
Como se sabe, a falência tem como objetivo a liquidação do 
patrimônio do empresário insolvente (insolvência jurídica) para 
que haja o pagamento total ou parcial de suas dívidas. Ou seja, 
os bens do empresário serão arrecadados e vendidos, e o produto 
decorrente da alienação será utilizado para pagamento de seus 
credores. Por isso, Fábio Ulhoa Coelho conceitua a falência como 
“o processo judicial de execução concursal do patrimônio devedor 
empresário” (COELHO, 2013, p.256). Trata-se, portanto, de uma 
execução coletiva do patrimônio do empresário, para o pagamento 
não de um credor, mas de todos os seus credores.
direito empresarial
108
Pedido de falência
Hipóteses de insolvência jurídica 
Como vocês já sabem, o pedido de falência do devedor empresário 
deve ser fundamentado em uma das hipóteses de insolvência 
jurídica, previstas no art. 94 da lei falimentar. São elas:
1 O pedido de falência decorrente da impontualidade, art. 94, 
incisos I e II
Art. 94, I – sem relevante razão de direito, não paga, no 
vencimento, obrigação líquida materializada em título 
ou títulos executivos protestados cuja soma ultrapasse 
o equivalente a 40 (quarenta) salários-mínimos na data 
do pedido de falência.
Nesse inciso, o legislador traz uma presunção de insolvência ligada 
ao não pagamento de dívidas, constantes em títulos executivos, 
de valor igual ou superior a quarenta salários mínimos, sendo 
indispensável que a dívida esteja protestada.
É importante destacar que não se exige que toda a dívida conste 
em um único título executivo e pertença a um mesmo credor, sendo 
permitida a reunião de diversos credores para o ajuizamento da 
ação falimentar.
Por fim, mesmo que o protesto seja facultativo cambialmente, se 
houver a intenção de ajuizar ação de falência, o título deverá ser 
protestado, tendo em vista que a impontualidade se prova com o 
protesto. Assim, mesmo o cheque, cujo protesto é facultativo, deverá 
ser protestado para que possa ser utilizado como fundamento do 
pedido de falência.
Art. 94, II – executado por qualquer quantia líquida, 
não paga, não deposita e não nomeia à penhora bens 
suficientes dentro do prazo legal.
O inciso II, do artigo 94, traz uma segunda hipótese de presunção 
de insolvência decorrente da impontualidade no pagamento de 
direito empresarial
109
obrigações. Nesse caso, um credor ajuizou uma execução judicial 
contra um empresário que lhe deve. Diante do ajuizamento da 
execução, o devedor tem a obrigação de efetuar o pagamento da 
dívida ou indicar bens para serem penhorados. Caso o empresário 
devedor não o faça, o credor pode solicitar uma certidão de que 
o devedor não cumpriu com seu dever e utilizá-la para instruir o 
pedido de falência do empresário devedor.
Destaca-se que nessa segunda hipótese de falência, não se exige 
um valor mínimo para a dívida, nem o protesto de título, o que se 
exige é uma certidão de fatos expedida pelo juízo responsável pela 
tramitação da execução.
Quando o pedido de falência for fundamentado em uma das 
duas hipóteses acima, existe uma maneira de se elidir (afastar) a 
presunção legal de insolvência. O parágrafo único do art. 98, da LRF, 
regulamenta o depósito elisivo, que é a possibilidade do devedor 
depositar judicialmente o valor da dívida, acrescidos de juros, 
correção monetária e honoráriosadvocatícios2. Com a realização 
desse depósito é afastada a possibilidade de decretação da falência 
do empresário devedor.
O depósito deve ser realizado no mesmo prazo concedido para a 
apresentação da contestação (defesa do empresário devedor), 
e será de dez dias, contados da juntada do mandado de citação. 
Ou seja, após o ajuizamento da ação, será realizada a citação 
do empresário devedor e uma cópia da petição inicial lhe será 
encaminhada. O devedor receberá o mandado de citação e será 
juntado aos autos do processo um comprovante de que o devedor 
foi cientificado da existência da ação de falência e, a partir de então, 
começa a fluir um prazo de dez dias para apresentação da defesa 
e/ou realização do depósito elisivo.
2 O valor dos honorários advocatícios será fixado pelo juiz.
direito empresarial
110
2 O pedido de falência decorrente da prática de atos ruinosos, art. 
94, inciso III
Além das hipóteses de requerimento de falência estudadas acima, 
o inciso III, do artigo 94, da lei 11.101/05, estabelece diversas 
condutas que, uma vez praticadas pelo devedor, poderão dar origem 
a um pedido de falência. Essas hipóteses de fundamentação do 
pedido de falência possuem maior complexidade e são chamadas 
de atos ruinosos ou atos de falência.
Nesses casos não há possibilidade de realizar um depósito elisivo 
para impedir a decretação da falência, pois o fundamento do pedido 
não é a existência de uma dívida, mas a prática de um ato ruinoso, 
um ato considerado tão grave pelo legislador que sua prática é 
capaz de ensejar a falência do empresário.
São exemplos de atos ruinosos: 
a) O abandono do estabelecimento empresarial: a pessoa 
que simplesmente abandona seu negócio, não demonstra 
a capacidade e a intenção de pagar seus débitos, e, por 
isso, haverá a presunção de sua insolvência.
b) A alienação irregular do estabelecimento: a transferência 
do estabelecimento será considerada como ato ruinoso, 
quando ocorrer sem o consentimento dos credores e 
desde que o devedor não conserve bens suficientes para 
pagar todas as suas dívidas.
c) Simula a transferência de seu principal estabelecimento 
com o objetivo de burlar a legislação ou a fiscalização ou 
para prejudicar credor.
direito empresarial
111
Legitimidade passiva (quem pode 
falir?)
A lei de falência somente se aplica aos empresários (empresário 
individual, EIRELI ou sociedade empresária) não abarcados pela 
exceção do art. 2º da lei falimentar. Logo, não podem ser réus em 
ação de falência as sociedades de natureza simples, as Eireli’s 
de natureza simples e os profissionais intelectuais, bem como os 
empresários previstos no art. 2º da lei de falência. 
É importante destacar que no caso de empresário pessoa jurídica 
(sociedade ou eireli) o falido é a própria pessoa jurídica e não seus 
sócios (ou o titular da Eireli). O status de falido somente se estenderá 
aos sócios de responsabilidade ilimitada, que sequer existem nas 
sociedades limitadas e anônimas, ou na Eireli.
4.6 Legitimidade ativa (quem 
pode requerer a falência de um 
empresário?)
Quem pode pedir a falência de um empresário?
a) Qualquer credor, desde que prove a qualidade de credor 
e a ocorrência de uma das hipóteses de requerimento de 
falência.
b) O próprio empresário devedor (autofalência): quando 
o empresário identificar que sua crise financeira é 
insanável, poderá pedir a sua própria falência. No 
caso das sociedades, é uma decisão que competirá à 
assembleia ou à reunião de sócios.
c) Qualquer sócio da sociedade pode requerer sua falência.
d) Em caso de morte do empresário individual e o cônjuge 
sobrevivente, qualquer herdeiro ou o próprio inventariante 
poderão requerer a falência do espólio do empresário 
falecido. 
direito empresarial
112
Efeitos decorrentes da decretação da 
falência
Quanto à pessoa do falido
A decretação da falência acarreta os seguintes efeitos em relação à 
pessoa do falido:
a) Inabilitação ao exercício de atividade empresarial: o falido, 
enquanto não for reabilitado, está proibido de exercer 
atividade empresária. Importante lembrar que no caso 
das sociedades empresárias e da Eireli a penalidade se 
aplica às pessoas jurídicas e não aos sócios e ao titular 
da Eireli. Exceção feita às sociedades que, na prática, 
inexistem, em que os sócios possuem responsabilidade 
ilimitada pelo pagamento das dívidas sociais.
b) Perda da administração e da disponibilidade de seus 
bens: decretada a falência o falido perde o direito de 
vender seus bens e possui o dever de conservá-los até 
que eles sejam arrecadados pelo administrador judicial.
c) Restrições à capacidade processual: com a decretação 
da falência haverá a formação da massa falida, que é 
representada pelo Administrador Judicial, a quem caberá 
a tutela dos interesses e representação da massa falida 
nas demandas judiciais de seu interesse.
d) Proibição de se ausentar do lugar da falência sem 
autorização judicial: o empresário individual falido e os 
administradores de uma pessoa jurídica falida possuem 
o dever de colaborar com o poder judiciário, por isso 
somente podem deixar a comarca onde foi decretada a 
falência com a devida autorização judicial.
Além desses efeitos a decretação da falência impõe ao falido uma 
série de deveres, previstos no art. 104 da lei de falência, dentre os 
quais destacam-se:
direito empresarial
113
a) Assinar, junto à secretaria do juízo responsável pela 
condução do processo, termo de comparecimento, 
devendo oportunidade em que deverá prestar as 
seguintes declarações:
• as causa determinantes para a sua falência, caso a 
ação falimentar tenha sido proposta por um credor.
• o nome do contador encarregado pela escrituração 
dos livros obrigatórios.
• caso tenha outorgado mandato (nomeado 
procurador), deverá informar quem é o mandatário 
(procurador) e quais poderes constam na procuração.
• os bens de sua propriedade (móveis e imóveis) que 
não estejam no estabelecimento.
• se possui participação em outras pessoas jurídicas.
• suas contas bancárias, aplicações, títulos em 
cobrança e relação de processos em andamento.
• tratando-se de falência de pessoa jurídica, o nome 
dos sócios/instituidor e dos administradores, 
apresentando o contrato social.
b) Auxiliar o administrador judicial, sempre que lhe for 
demandado.
c) Analisar os pedidos de habilitação de crédito e apresentar 
uma relação contendo seus credores.
d) Responder às demandas formuladas pelo juiz.
e) Fiscalizar as contas do administrador judicial
f) Realizar a entrega dos livros contábeis e bens ao 
administrador judicial.
direito empresarial
114
Efeitos da falência quanto aos credores do falido
A sentença que decreta a falência produz os seguintes efeitos em 
relação aos direitos dos credores do falido:
a) Vencimento antecipado das obrigações: com a 
decretação da falência, o falido perde o poder de gestão 
sobre os negócios e o direito de dispor de seus bens, 
inviabilizando o cumprimento daquelas obrigações que 
ainda não venceram. Se já se sabe que o devedor não 
poderá efetuar o pagamento, a consequência natural 
da falência é o vencimento antecipado das obrigações 
do falido, não se exigindo que o credor aguarde o 
vencimento anteriormente ajustado para que possa 
buscar a proteção de seus direitos.
b) suspensão dos juros: a partir da sentença decretatória 
de falência, os juros deixam de incidir sobre as obrigações 
do falido e somente serão pagos após o pagamento da 
totalidade dos débitos existentes à época da falência. 
Assim, caso haja recursos para pagamento de todas 
as dívidas existentes, após o seupagamento haverá 
o pagamento dos juros vencidos após a falência. Vale 
ressaltar que, naquelas obrigações em que foi dado um 
bem como garantia de pagamento, os juros podem fluir 
até o limite do bem dado em garantia.
c) suspensão das ações e execuções propostas contra 
o falido, devendo haver a habilitação dos créditos no 
processo de falência.
d) suspensão da prescrição: fica suspenso o prazo de 
prescrição das ações dos credores do falido, até que haja 
o encerramento do processo de falência.
e) Formação do juízo universal: Decretada a falência, o 
juízo responsável pela sentença falimentar, atrairá para 
si todas as ações que envolvam o devedor falido. Ou seja, 
direito empresarial
115
o juízo que decretou a falência passará a ser competente 
para julgar todas as ações de cunho patrimonial das 
quais o falido é parte.
Fases do processo de falência
A) FAsE PRÉ-FAlIMENtAR: 
Essa fase se inicia com o ajuizamento da ação de falência e perdura 
até a decisão que decretar a falência do empresário.
Após o ajuizamento da ação falimentar, o empresário devedor será 
citado e terá um prazo de dez dias para se defender. Importante 
destacar que, no caso da falência requerida com base nos incisos 
II e III do artigo 94, será facultado ao devedor realizar o depósito 
elisivo.
Existem, portanto, três cenários distintos: 
I - Devedor simplesmente apresenta contestação, sem realizar 
o depósito. Assim, julgado procedente o pedido, será decretada a 
falência do devedor.
II - Devedor somente realiza o depósito elisivo. Nessa hipótese, o 
credor receberá valor depositado e o processo é extinto. 
III - Devedor realiza o depósito e apresenta defesa, sendo a conduta 
mais segura. Com a realização do depósito, se afasta a possibilidade 
de decretação da falência e, caso a defesa não seja acolhida, o 
autor receberá o valor depositado e o processo será extinto. Por 
outro lado, caso a defesa seja acolhida, a ação será extinta e o valor 
depositado será devolvido ao empresário.
Após a decretação da falência, os bens, direitos e obrigações do 
falido darão origem à “Massa Falida” que será administrada pelo 
administrador judicial. O administrador judicial será indicado 
pelo juiz que decretou a falência e deve ser preferencialmente 
direito empresarial
116
advogado, economista, administrador, contador ou pessoa jurídica 
especializada.
B) ARRECADAÇÃO DE BENs:
Com a decretação da falência o administrador judicial terá o 
dever de arrecadar, ou seja, tomar a posse, dos livros contábeis do 
empresário, dinheiro, papéis, títulos de crédito, documentos e outros 
bens do falido.
C) HABIlItAÇÃO DE CRÉDItO E FORMAÇÃO DO QUADRO GERAl 
DE CREDOREs:
O administrador judicial, na posse dos documentos do empresário 
falido, irá elabora uma relação de credores. Após a publicação 
do edital contendo a relação de credores, será oportunizada 
a impugnação do edital, onde os credores que não foram 
mencionados na relação irão habilitar seus créditos.
D) lIQUIDAÇÃO:
Nessa etapa, serão alienados os bens integrantes da massa falida 
e serão realizados os pagamentos das dívidas do falido. Os arts. 83 
e 84 da lei de falência estabelecem uma ordem de pagamento, que 
deverá ser observada pelo administrador judicial.
Após essa etapa, será elaborado pelo administrador judicial um 
relatório final que conterá o valor do ativo apurado e os pagamentos 
realizados. Caso o ativo não tenha sido suficiente para o pagamento 
de todos os débitos, o relatório final irá especificar quais credores 
ainda possuem crédito a receber e qual o montante devido a cada 
um deles.
Após a elaboração do relatório final, será realizada a extinção da 
falência, que significa a ausência total de bens a serem partilhados. 
Por isso, a falência será extinta mesmo que existam dívidas 
direito empresarial
117
inadimplidas, mas isso não quer dizer que o devedor não terá a 
obrigação de pagar os débitos, apenas que nesse momento ele 
não possui recursos para fazê-lo. Assim, caso o falido se recupere 
financeiramente, os credores poderão requerer a satisfação de seus 
créditos.
Caso o falido queira se reabilitar para o exercício de atividade 
empresária, deverá comprovar o pagamento das dívidas ou, depois 
de realizado todo o seu ativo, o pagamento de pelo menos cinquenta 
por cento da classe de credores quirografários.3 Por fim, também 
será possível a reabilitação após a prescrição, que será de cinco 
anos, caso o falido não tenha condenação por crime falimentar ou 
de dez anos, em caso de condenação por crime falimentar.
Ordem de pagamento das obrigações 
do falido e da massa falida
Reitera-se que o administrador judicial não possui autonomia para 
escolher quais créditos irá pagar primeiro, devendo seguir uma 
rigorosa ordem de pagamento prevista em lei. Assim, tão logo 
possua recursos disponíveis, o administrador judicial deverá efetuar 
os seguintes pagamentos, seguindo exatamente a ordem abaixo:
Créditos trabalhistas de natureza estritamente 
salarial
Os créditos trabalhistas de natureza estritamente salarial vencidos 
nos três meses anteriores à decretação da falência, até o limite de 
cinco salários-mínimos por trabalhador, serão pagos tão logo haja 
disponibilidade em caixa.
3 Como já mencionado, o pagamento das dívidas do empresário é realizado segundo 
uma ordem definida pela lei 11.101/05. Para sistematizar o pagamento, o legislador 
dividiu os credores em diversas classes, conforme as prioridades de pagamentos, 
e a classe dos credores quirografários é composta por credores que não possuíam 
nenhuma garantia ou privilégio no recebimento do valor que lhe era devido. 
Normalmente, a maior parte das dívidas está inserida nessa classe.
direito empresarial
118
Pedidos de restituição
Após o pagamento dos créditos trabalhistas de natureza 
estritamente salarial, serão pagos os valores devidos em virtude dos 
pedidos de restituição. Ou seja, se o administrador judicial alienou 
um bem de terceiro, acreditando ser do falido, deverá restituir ao 
real proprietário o valor do bem vendido.
Créditos extraconcursais
O próximo passo é realizar o pagamento dos créditos 
extraconcursais, que deverão ser pagos na seguinte ordem:
a) remunerações devidas ao administrador judicial e seus 
auxiliares, e créditos derivados da legislação do trabalho 
ou decorrentes de acidentes de trabalho relativos aos 
serviços prestados após a decretação da falência.
b) quantias fornecidas à massa falida pelos credores.
c) despesas com arrecadação, administração, realização 
do ativo e distribuição do seu produto, bem como custas 
do processo de falência.
d) custas judiciais relativas às ações e execuções em que a 
massa falida tenha sido vencida.
e) obrigações resultantes de atos jurídicos válidos 
praticados durante a recuperação judicial ou após a 
decretação da falência, e tributos relativos aos fatos 
geradores ocorridos após a decretação da falência, 
respeitando a ordem estabelecida no art. 83 desta Lei.
Créditos concursais
Após o pagamento dos credores extraconcursais, o pagamento dos 
créditos concursais, observando a ordem de pagamento a seguir:
direito empresarial
119
a) os créditos derivados da legislação do trabalho, limitados 
a 150 salários-mínimos por credor, e os decorrentes de 
acidentes de trabalho;
b) créditos com garantia real até o limite do valor do bem 
gravado;
c) créditos tributários, independentemente da sua 
natureza e tempo de constituição, excetuadas as multas 
tributárias;
d) créditos com privilégio especial, a saber:
• os previstos no art. 964 da Lei no 10.406, de 10 de 
janeiro de 2002;
• os assim definidos em outras leiscivis e comerciais, 
salvo disposição contrária dessa Lei;
• aqueles cujos titulares a lei confira o direito de 
retenção sobre a coisa dada em garantia;
• aqueles em favor dos microempreendedores 
individuais e das microempresas e empresas de 
pequeno porte de que trata a Lei Complementar 
nº123, de 14 de dezembro de 2006.
e) créditos com privilégio geral, a saber:
• os previstos no art. 965 da Lei no 10.406, de 10 de 
janeiro de 2002;
• os previstos no parágrafo único do art. 67 desta Lei;
• os assim definidos em outras leis civis e comerciais, 
salvo disposição contrária desta Lei;
f) créditos quirografários, a saber:
• aqueles não previstos nos demais incisos desse 
artigo;
direito empresarial
120
• os saldos dos créditos não cobertos pelo produto da 
alienação dos bens vinculados ao seu pagamento;
• os saldos dos créditos derivados da legislação do 
trabalho que excederem o limite estabelecido no 
inciso I do caput desse artigo;
g) as multas contratuais e as penas pecuniárias por 
infração das leis penais ou administrativas, inclusive as 
multas tributárias;
h) créditos subordinados, a saber:
• os assim previstos em lei ou em contrato;
• os créditos dos sócios e dos administradores sem 
vínculo empregatício.
Recuperação de empresas 
Recuperação de empresas, função social e 
sustentabilidade
Ao elaborar a LFR, a maior preocupação do legislador foi com o 
estímulo à atividade econômica e com a preservação da empresa, 
a fim de manter a fonte produtora de trabalho e tributos. Para 
tanto, criou os institutos da recuperação judicial e extrajudicial de 
empresas que possuem o objetivo de viabilizar a superação da 
situação de crise econômico-financeira do devedor, a fim de permitir 
a manutenção da fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e 
dos interesses dos credores, promovendo, assim, a preservação da 
empresa, sua função social e o estímulo à atividade econômica.
É importante esclarecer que a função social da empresa não 
está relacionada à atuação do empresário (individual, sociedade 
empresária ou Eireli) perante a sociedade em que atua. Assim, uma 
sociedade empresária, sediada numa comunidade, não precisa 
realizar melhorias no seu entorno, como a construção de quadras, 
direito empresarial
121
parques e reformas de praças para cumprir sua função social. 
Isso porque a função social da empresa (atividade econômica) é 
gerar, de forma lícita, empregos, tributos e principalmente produzir 
riquezas e satisfazer o interesse dos empresários que exploram a 
atividade. 
Portanto, para que seja cumprida a função social, é indispensável 
que a exploração da atividade econômica seja feita de forma lícita, 
inclusive sob a ótica do direito ambiental, e que produza empregos, 
tributos e, principalmente, riquezas para a pessoa responsável pela 
exploração da atividade (empresário). Por isso, pode-se afirmar 
que uma sociedade deve gozar de sustentabilidade ambiental e de 
sustentabilidade econômico-financeira para fique configurado o 
cumprimento de sua função social.
Recuperação judicial de empresas
Trata-se de uma ação judicial, proposta pelo empresário devedor, 
visando à superação de crise econômico-financeira, possibilitando 
a manutenção da fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e 
dos interesses dos credores.
legitimidade ativa
Somente pode requerer a recuperação judicial o empresário 
(empresário individual, a sociedade empresaria ou a EIRELI) que não 
se enquadre nas exceções do art. 2º e que preencha os seguintes 
requisitos:
a) Regularidade do registro: o empresário que não possui 
registro válido exerce a atividade de maneira irregular e 
não goza dessa prerrogativa;
b) Exercício da atividade empresária há mais de dois anos; 
c) Regularidade no exercício da atividade nos últimos dois 
anos: o empresário que não cumpre com suas obrigações 
direito empresarial
122
legais não pode requerer a recuperação judicial (ex. 
empresário que não elaborou as demonstrações 
financeiras).
Além disso, o empresário que já obteve recuperação judicial nos 
últimos cinco anos, cuja falência foi decretada e que ainda não 
se reabilitou, e aquele que tiver sido condenado ou tiver, como 
administrador ou sócio controlador, pessoa condenada por qualquer 
dos crimes falimentares, não poderá requerer recuperação judicial
Uma vez que o empresário demonstre sua legitimidade para 
requerer a recuperação judicial ele poderá ajuizar a ação, desde que, 
segundo o art. 51, da lei falimentar, a petição inicial seja instruída 
com os seguintes documentos: 
a) a exposição das causas concretas da situação 
patrimonial do devedor e das razões da crise econômico-
financeira;
b) as demonstrações contábeis relativas aos três últimos 
exercícios sociais e as levantadas especialmente para 
instruir o pedido.
c) a relação nominal completa dos credores, com a 
indicação do endereço de cada um, a natureza, a 
classificação e o valor atualizado do crédito;
d) a relação integral dos empregados, em que constem 
as respectivas funções, salários, indenizações e outras 
parcelas a que têm direito, com o correspondente mês de 
competência, e a discriminação dos valores pendentes 
de pagamento;
e) certidão de regularidade do devedor no Registro Público 
de Empresas (Junta Comercial), o ato constitutivo 
(Contrato ou estatuto social) atualizado e as atas de 
nomeação dos atuais administradores;
direito empresarial
123
f) a relação dos bens particulares dos sócios controladores 
e dos administradores do devedor;
g) os extratos atualizados das contas bancárias do devedor 
e de suas eventuais aplicações financeiras de qualquer 
modalidade, inclusive em fundos de investimento ou em 
bolsas de valores, emitidos pelas respectivas instituições 
financeiras;
h) certidões dos cartórios de protestos situados na comarca 
do domicílio ou sede do devedor e naquelas onde possui 
filial;
i) A relação, subscrita pelo devedor, de todas as ações 
judiciais em que este figure como parte, inclusive as de 
natureza trabalhista, com a estimativa dos respectivos 
valores demandados.
 Efeitos da recuperação judicial
À recuperação judicial estão sujeitos todos os créditos existentes 
na data do pedido, inclusive os vincendos (ainda não vencidos, 
aquelas obrigações com data de vencimento no futuro), exceção 
feita aos de origem tributária, que deverão observar as condições de 
parcelamento dos créditos tributários de acordo com a respectiva 
legislação.
Os principais efeitos do processamento da recuperação judicial são:
a) a suspensão do curso da prescrição e de todas as ações 
em face do devedor; 
b) o vencimento antecipado de suas obrigações;
c) a dispensa da apresentação de qualquer certidão 
negativa para que o devedor possa exercer suas 
atividades; 
direito empresarial
124
d) a necessidade de se acrescentar ao nome empresarial a 
expressão “em recuperação judicial”; 
e) necessidade de prestação de contas mensalmente pelo 
devedor.
Procedimento
Ao receber a petição inicial, o juiz irá verificar se foram atendidos 
os requisitos legais para que o processamento do pedido de 
recuperação judicial ocorra. Ao deferir o processamento, o juiz 
não acatou o pedido de recuperação judicial, mas apenas verificou 
que a ação ajuizada não será extinta imediatamente, e que será 
decidido num momento futuro se a recuperação judicial será ou não 
possível. Na decisão que deferir o processamento, o juiz nomeará 
administrador judicial. Importante destacar que, na recuperação 
judicial, o empresário não será afastado da administração da 
atividade econômica e a função do administradorjudicial será de 
mera fiscalização dos atos praticados pelo empresário.
Caso defira o processamento, o juiz ordenará a expedição de edital, 
que conterá o resumo do pedido do devedor e da decisão que defere 
o processamento da recuperação, a relação nominal de credores e 
os prazos para habilitação dos créditos.
Após o deferimento do processamento da recuperação judicial, 
deverá ser apresentado, no prazo de sessenta dias, o plano de 
recuperação judicial, que segundo Fábio Tokars “é o documento 
mais importante deste processo, por descrever a forma como serão 
cumpridas as obrigações do requerente.” (TOKARS, 2007, p. 216). 
É indispensável que o plano demonstre a viabilidade econômico-
financeira da forma de recuperação apresentada.
André Luiz Santa Cruz Ramos ensina que “é interessante que o 
plano seja minuciosamente elaborado, se possível por profissionais 
especializados em administração de empresas ou áreas afins, e que 
direito empresarial
125
proponha medidas viáveis para a superação da crise que atinge a 
empresa” (CRUZ, 2012, p.722).
Com a apresentação do plano, os credores possuirão um prazo de 
trinta dias, contados de sua publicação, para apresentar objeções 
e, caso não o façam, o plano será aprovado. Em caso de objeção 
apresentada por algum credor, será convocada uma assembleia 
geral de credores que deliberará acerca de sua aprovação ou 
reprovação.
Uma vez aprovado o plano, será concedida a recuperação judicial, 
respeitando a estratégia de recuperação nele descrita, bem como 
as novas formas de pagamento das dívidas do empresário devedor.
Apesar do plano de recuperação judicial prever um prazo de 
recuperação muito longo, o devedor somente permanecerá em 
recuperação judicial pelo período de dois anos, devendo cumprir 
todas as obrigações constantes no plano de recuperação judicial. 
Caso o devedor cumpra com as obrigações previstas para os dois 
anos seguintes à recuperação judicial, tem-se que a ação será 
extinta, o que não significa que o devedor estará desobrigado de 
cumprir o restante do plano, mas somente que o seu cumprimento 
não será monitorado diretamente pelo poder judiciário. 
Convolação (conversão) em falência
Poderá o juiz decretar a falência durante o processo de recuperação 
judicial, quando ocorrer alguma das hipóteses elencadas no artigo 
73 da lei de falência, sejam elas: 
a) por decisão da assembleia geral de credores;
b) caso o devedor não apresente o plano de recuperação no 
prazo legal; 
c) caso o plano apresentado seja rejeitado; 
direito empresarial
126
d) caso o devedor descumpra o plano de recuperação 
judicial.
Recuperação extrajudicial de 
empresas
A recuperação extrajudicial é uma modalidade mais simples de 
recuperação de empresas, na qual o devedor procura diretamente 
os credores e lhes propõe o plano de recuperação, sem que haja, 
num primeiro momento, a participação do poder judiciário. Contudo, 
essa modalidade de recuperação é mais restrita que a anterior, 
tendo em vista que o art. 161, §1º, estabelece uma série de créditos 
que não estarão sujeitas a ela, como os créditos trabalhistas.
Na recuperação extrajudicial somente a fase de adesão ao 
plano é extrajudicial, mas após a sua conclusão o plano deverá 
ser homologado judicialmente e, para que isso seja possível, é 
indispensável a adesão de credores que representem, no mínimo 
3/5 (60%) dos créditos de cada classe abrangida por ele.
O pedido de homologação do plano de recuperação extrajudicial 
não acarretará suspensão de direitos, ações ou execuções, nem a 
impossibilidade do pedido de decretação de falência pelos credores 
não sujeitos ao plano de recuperação extrajudicial.
direito empresarial
127
QuEsTãO 1 - A sociedade empresária “XYZ comércio de móveis 
LTDA” passou um momento de grave crise financeira e ajuizou, em 2015, 
uma ação de recuperação judicial, cujo plano foi devidamente aprovado 
e cumprido em sua integralidade, não existindo mais obrigações a serem 
cumpridas.
No referido plano, todas as obrigações se encerrariam em dezembro 
de 2016 e foram todas quitadas da maneira determinada, havendo a 
recuperação da saúde financeira da sociedade que estava estável e com 
boa margem de lucros.
Em dezembro de 2017, um raio atingiu a sede da sociedade e iniciou 
um incêndio, acarretando um prejuízo de vinte milhões de reais, fato que 
colocou a sociedade em nova crise econômica.
Por isso, foi contratada uma grande consultoria financeira e foi identificada 
que a única alternativa para a crise seria um novo pedido de recuperação 
judicial e que, caso o plano já elaborado fosse aprovado, era praticamente 
certo que em dois anos a sociedade estivesse reestabelecida no mercado. 
Diante dessa situação, a sociedade poderá se valer de nova recuperação 
judicial?
O gabarito se encontra no final da unidade.
AtiviDADE 
DE fixAção
direito empresarial
128
QuEsTãO 2 - A sociedade “XJP Modas LTDA”, especializada na 
fabricação e revenda de roupas contratou a sociedade “Ilustra Vip 
Fotografias e Gráfica LTDA” para elaborar o material de divulgação de sua 
nova coleção, na oportunidade ficou ajustado o valor de R$ 150.000,00 
pelos serviços ofertado. 
Como forma de pagamento a “XJP”emitiu um cheque, sendo beneficiária 
a sociedade “Ilustra Vip”. Após a conclusão e entrega do material de 
divulgação, a sociedade credora realizou, dentro do prazo de apresentação, 
o depósito do cheque. Ocorre que o cheque foi devolvido por falta de 
fundos. Diante dessa situação, a sociedade credora ajuizou uma ação 
de falência em face da devedora e fundamentou seu pedido no art. 94, I, 
sustentando que existe uma dívida, de valor superior a quarenta salários 
mínimos, que não foi paga no vencimento e que é materializada em título 
executivo (cheque). Por fim, a petição inicial ressaltou que o título não foi 
levado a protesto, tendo em vista que, no caso do cheque, a declaração de 
devolução da instituição financeira substitui o protesto para todos os fins.
Considerando os fatos acima, esclareça se será possível a decretação da 
falência da sociedade “XJP Modas LTDA”?
O gabarito se encontra no final da unidade.
AtiviDADE 
DE fixAção
direito empresarial
129
QuEsTãO 1 - Num primeiro momento pode-se chegar a conclusão de 
que seria viável o ajuizamento de uma nova recuperação judicial. Contudo, 
o art. 48 da lei falimentar estabelece que aquele empresário que tiver, 
há menos de cinco anos, obtido concessão de recuperação judicial, não 
poderá requerer nova recuperação judicial. Assim, não será possível que a 
devedora se valha desse benefício.
QuEsTãO 2 - É esperado que o aluno consiga identificar que apesar 
de existir uma dívida, materializada em título executivo, em importe bem 
superior à exigência legal, não será possível a decretação da falência da 
sociedade devedora, tendo em vista que a declaração de devolução do 
cheque somente substitui o protesto para fins cambiais, mas jamais para 
fins falimentares. Assim, era indispensavel um protesto prévio do cheque, o 
que não ocorreu no caso descrito, inviabilizando a decretação da falência.
AtiviDADEs 
DE fixAção
RESPOSTAS
direito empresarial
130
Referências
BRASIL. Lei nº 11.101, de 9 de fevereiro de 2005. Regula a recuperação 
judicial, a extrajudicial e a falência do empresário e da sociedade 
empresária. Diário Oficial [da] República Federativa do Brasil, Brasília, 
DF. Disponível em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2004-
2006/2005/lei/l11101.htm>. Acesso em: 19 fev. 2018. 
___________. Decreto–lei 7.661, de 21 de junho de 1945. Lei de Falências. 
Diário Oficial [da] República Federativa do Brasil, Brasília, DF.Disponível 
em:<http://www2.camara.leg.br/legin/fed/declei/1940-1949/decreto-lei-
7661-21-junho-1945-449981-norma-pe.html>. Acesso em: 19 fev. 2018. 
BERTOLDI, Marcelo M.; RIBEIRO, Márcia Carla Pereira. Curso Avançado de 
Direito Comercial. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2013.
COELHO, Fábio Ulhoa. Curso de Direito Comercial – V3. São Paulo: Saraiva, 
2013
RAMOS, André Luiz santa Cruz. Direito Empresarial Esquematizado. São 
Paulo: Método, 2012.
TOKARS, Fábio. Primeiros estudos de direito empresarial. São Paulo: Ltr, 
2007.
Títulos 
de crédito
direito empresarial
133
Conceito e princípios 
(atributos)
Uma das finalidades do direito empresarial é permitir o bom 
desenvolvimento das relações de crédito e das atividades 
econômicas. Nesse contexto, os títulos de crédito ganham especial 
relevância, pois são instrumentos destinados a facilitar e agilizar a 
circulação de riquezas.
Pense na situação em que um consumidor possui interesse de 
adquirir um produto, mas não possui imediatamente os recursos 
necessários, precisando recorrer ao crédito para comprá-lo. Nesse 
caso, para viabilizar a venda, pode ser que o fornecedor lhe conceda 
o crédito, conferindo-lhe um prazo para o pagamento de, digamos, 
sessenta dias. Pode ser que o fornecedor precise utilizar o recurso 
que tem a receber antes da data ajustada para o pagamento. Uma 
solução para o problema é a emissão de um título de crédito no ato 
da venda do produto, uma nota promissória, por exemplo. Nessa 
hipótese, ao realizar a venda a prazo o vendedor materializou o 
crédito que tem a receber em um documento (título de crédito), 
podendo utilizá-lo para circular a riqueza.
Vamos supor que esse empresário (vendedor do produto) precise 
comprar mais matéria prima, mas não tenha dinheiro disponível 
para isso, nesse caso poderá endossar (transferir) o título de crédito 
para o fornecedor de matéria prima e resolver a situação, havendo 
a transferência de titularidade do crédito. Esse fornecedor de 
matéria prima, por sua vez, pretende adquirir um veículo e também 
não possui recurso disponível imediatamente, endossa, portanto, o 
título para a concessionária de veículos e adquire o carro, passando 
o crédito para a titularidade da concessionária. Assim, quando a 
nota promissória vencer, o pagamento deverá ser realizado para 
a concessionária que, por sua vez, deverá realizar a devolução do 
título ao emitente (devedor).
direito empresarial
134
Conceito de título de crédito
O título de crédito pode ser definido como o documento necessário 
para o exercício do direito literal e autônomo nele contido, conceito 
extraído do art. 887 do Código Civil brasileiro:
Art. 887. O título de crédito, documento necessário ao 
exercício do direito literal e autônomo nele contido, 
somente produz efeito quando preencha os requisitos 
da lei.
Para uma melhor compreensão desse conceito, é necessário 
analisar os princípios aplicáveis aos títulos de crédito.
Princípios (atributos) 
a) Princípio da Cartularidade: significa que o direito de 
crédito se materializa no documento, não existindo 
direito sem o título. Assim, o titular do direito somente 
pode exigir seu cumprimento se apresentar o documento 
e o devedor somente pagará se o receber de volta. Isto é, 
a posse do título é a condição mínima para o exercício do 
direito nele mencionado.
b) Princípio da literalidade: o direito decorrente do título 
é literal, ou seja, deverá ser exercido da exata maneira 
em que consta no título de crédito. Assim, o devedor 
somente se obriga pelo que está no título e o credor só 
possui os direitos nele descritos. Portanto, somente será 
levado em consideração o que estiver escrito no título, 
sendo desconsiderada qualquer obrigação constante em 
documentos dele separado. 
c) Princípio da Autonomia: de um título de crédito podem 
decorrer vários direitos/relações jurídicas, podendo existir 
vários devedores (emitente/endossantes/avalistas) e 
também vários credores. Cada um desses credores ou 
devedores possui uma obrigação autônoma, isto é, seu 
crédito ou sua obrigação não pode ser afetado por vícios 
direito empresarial
135
relacionados a outras pessoas. Assim, uma pessoa que 
de boa-fé se torne credora do título estará recebendo 
uma obrigação nova, ou seja, seu direito não possuirá 
vínculo direto com o do credor anterior.
Desse princípio decorrem dois subprincípios:
c.1) Independência das obrigações: quer dizer que o vício 
em uma obrigação não invalida as demais. Por exemplo: 
se uma pessoa furtar o título ela não poderá exigir seu 
pagamento, mas se ela endossar (transferir) o título 
para outra que esteja de boa-fé, esta terá o direito de 
receber o valor constante no título. Isto é possível porque 
as obrigações constantes no título são autônomas/
independentes.
c.2) Inoponibilidade das exceções pessoais ao terceiro 
de boa-fé: o título de crédito é emitido em virtude de 
uma relação jurídica anterior, normalmente de cunho 
contratual. Nessa relação contratual credor e devedor 
possuem um vínculo jurídico direto, permitindo que 
o devedor se recuse a efetuar o pagamento, integral 
ou parcialmente, em virtude de uma exceção (defesa) 
pessoal que possui contra o credor. Contudo, se o título 
de crédito emitido for endossado (transferido) a um 
terceiro de boa-fé o devedor não poderá se recusar a 
efetuar o pagamento, em virtude de uma questão ligada 
ao credor original.
Imagine que Zezé adquira um imóvel de Joel por trezentos mil reais, 
tendo efetuado o pagamento de cem mil reais em dinheiro e emitido 
uma nota promissória, com prazo de vencimento de sessenta dias, 
no valor de duzentos mil reais. Após trinta dias, Joel adquire um 
veículo de Zezé por trinta mil reais, com prazo de pagamento de 
dez dias, sem que tenha efetuado o pagamento do preço ao final 
do prazo estipulado. No dia do vencimento da nota promissória, 
Joel procura Zezé para receber o valor constante no título. Nesse 
direito empresarial
136
caso o devedor poderá opor uma exceção pessoal contra o credor, 
exigir a compensação do crédito que tem a receber e poderá 
efetuar o pagamento do saldo remanescente. Todavia, se o título foi 
endossado para Maria, Zezé teria o dever de efetuar o pagamento 
do título em sua integralidade, pois não poderia opor uma exceção 
pessoal a um terceiro (Maria) de boa-fé.
d) Abstração: os títulos de crédito são originados de uma 
determinada relação jurídica (pode ser um contrato de 
compra e venda, locação, empréstimo etc.), que se liberta 
após a sua criação. O título de crédito e as obrigações 
nele constantes se abstraem do negócio jurídico que 
fundamentou sua emissão, ou seja, que deu causa a 
sua existência. Por isso, as questões ligadas ao negócio 
jurídico que deram causa a sua emissão não podem 
afetar o cumprimento de obrigações constantes no título.
Pode-se citar a emissão de um cheque para pagamento de uma 
dívida decorrente do jogo. No Brasil, as dívidas de jogo ou aposta 
são consideradas obrigações naturais, ou seja, se o devedor efetuar 
o pagamento voluntariamente não poderá, posteriormente, exigir 
a devolução do dinheiro, mas caso não haja o pagamento não é 
permitido ao credor a cobrança judicial do valor devido. 
Assim, caso o cheque seja devolvido sem pagamento por falta 
de fundos e o credor realize sua cobrança judicial, o devedor 
poderá alegar tratar de dívida de jogo, exonerando-se do dever de 
pagar. Entretanto, caso o título de crédito tenha sido endossado 
(transferido) a um terceiro de boa-fé, o novo título irá se desvincular 
(abstrair) da causa que lhe deu origem (contrato de jogo ou aposta) 
eo devedor não poderá se recusar a efetuar o pagamento por tratar 
de título de crédito emitido para pagamento de dívida decorrente de 
jogo.
e) Princípio da independência: nesse princípio, o título de 
crédito vale por si só, isto é, pode-se exigir o pagamento 
da obrigação com base apenas no título, que não 
direito empresarial
137
precisará ser completado por outros documentos. Basta 
a apresentação do título de crédito para que se exija o 
cumprimento da obrigação nele constante.
f) Princípio da formalidade: ao se emitir um título de 
crédito deve-se tomar cuidado para inserir na cártula (no 
documento) todas as informações que a lei exige, sob 
pena do documento não produzir os efeitos desejados e 
não ser considerado um título de crédito. 
Após analisar os atributos dos títulos de crédito, o conceito 
apresentado fica mais claro, dizer que o título de crédito é o 
documento necessário para o exercício do direito literal e autônomo 
nele contido, é o mesmo que dizer que se trata de um documento 
que representa um crédito (cartularidade), passível de transferência, 
mencionando uma ou mais obrigações que serão cumpridas da 
forma como foram mencionadas no título (literalidade). Além disso, 
as obrigações constantes no título de crédito são independentes 
e ele se desvinculará de sua origem a partir do momento em que 
circular, protegendo o interesse do terceiro de boa-fé. Caso não 
ocorra o pagamento do título, o credor poderá ajuizar uma ação 
de execução, exigindo judicialmente o valor constante no título. 
Analisando o tema Waldo Fázzio Júnior sintetiza:
Sem a preocupação de formular uma conceituação 
original, preferimos externar suas principais 
características:
•o título de crédito é um documento (cártula);
•menciona uma ou mais obrigações literais e 
autônomas;
•habilita seu portador ao exercício concreto do crédito 
que menciona, em face dos signatários;
•representa e substitui valores, com a vantagem de ser 
negociável;
•é dotado de executividade. (JÚNIOR, 2017, p.284).
direito empresarial
138
Características dos 
títulos de crédito 
Bens móveis
O título de crédito é considerado um bem móvel, por isso a posse 
do título de crédito equivale à propriedade. Assim, a posse do título 
de crédito pelo credor faz presumir que ele ainda não foi pago. Da 
mesma forma, caso o título de crédito esteja na posse do devedor, 
haverá a presunção de que houve o pagamento.
Natureza “pro solvendo” 
A emissão de um título de crédito decorre de um negócio jurídico 
anterior, que estabeleceu a uma das partes a obrigação de pagar 
um preço no futuro. A emissão do título não extingue a obrigação 
que lhe deu origem, que somente será extinta quando houver o 
pagamento do título de crédito. Até que haja o pagamento do título 
de crédito, coexistirão duas obrigações, a cambial (ligada ao título) 
e a contratual. 
Pode-se dizer que a emissão do título é um princípio de pagamento 
e ambas as obrigações somente deixarão de existir quando houver 
o efetivo pagamento do título de crédito.
Suponha que João adquira uma casa de Pedro, emitindo para ele um 
cheque com o valor do preço. Pedro, por sua vez, vai trabalhar e, por 
engano, destrói o cheque numa máquina fragmentadora de papel. 
Nesse caso, a destruição do título impede a cobrança da obrigação 
cambial, pois para exigir o valor nele constante é indispensável sua 
apresentação (princípio da cartularidade). Contudo, como a emissão 
do cheque não acarretou a extinção da obrigação contratual, 
Pedro poderá, com base no contrato de compra e venda, exigir o 
pagamento devido pela venda do imóvel.
direito empresarial
139
Obrigação quesível
Dizer que a obrigação constante no título de crédito é quesível 
significa que o credor tem o dever de buscar o seu crédito junto ao 
devedor. Isto é, como o título de crédito pode ser transferido sem 
necessidade de se pedir autorização para o devedor, é atribuição do 
credor procurá-lo na data do vencimento para receber o que lhe é 
devido. O devedor deve permanecer inerte e esperar que o título lhe 
seja entregue, para aí sim efetuar o pagamento.
Classificação dos títulos 
de crédito
Quanto ao modo de circulação 
Em relação à forma de circulação, os títulos de crédito classificam-
se em:
a) Os títulos de crédito são considerados nominais ou 
nominativos sempre que o nome do beneficiário for 
mencionado expressamente na cártula. São títulos 
emitidos em favor de pessoa certa e determinada, cujo 
nome consta do título.
Os títulos de crédito nominais identificam o credor e se subdividem 
em:
a.1) à ordem. São títulos nominais que podem ser 
transferidos via endosso. 
a.2) não à ordem. São títulos em que é inserida uma 
cláusula “não à ordem”, vedando-se a possibilidade de 
transmissão do título por meio de endosso.
b) Por seu turno, os títulos de crédito ao portador não 
mencionam o nome do beneficiário (credor), de modo 
direito empresarial
140
que a circulação ocorre com a simples tradição (entrega) 
do documento. 
Quanto à estrutura
Os títulos de crédito podem ser classificados em ordens de 
pagamento e promessas de pagamento:
a) Um título de crédito será considerado uma promessa de 
pagamento quando o próprio emitente do título assumir 
a obrigação de efetuar o pagamento da obrigação nele 
mencionada, por exemplo, a nota promissória.
b) Um título de crédito será considerado uma ordem de 
pagamento quando o emitente declarar que uma outra 
pessoa (terceiro) efetuará o pagamento da obrigação. 
Assim, o emitente emite uma ordem de pagamento 
determinando a outra pessoa que efetue o pagamento. A 
duplicata e o cheque são exemplos.
Quanto ao modelo
Os títulos de crédito se subdividem, quanto ao modelo, em 
vinculados ou livres.
Os títulos devem observar as formalidades legais, ou seja, devem 
preencher os requisitos que a lei impõe para a sua criação. Assim, na 
maior parte dos títulos de crédito, basta inserir em um documento 
escrito as informações exigidas pela legislação para que haja a 
emissão do título de crédito. A nota promissória é um exemplo de 
título de crédito livre. 
Por outro lado, em alguns casos, não basta que o documento 
contenha os requisitos legais, exige-se a adoção de um modelo pré-
definido para que sua emissão ocorra de maneira válida, devendo, 
portanto, se amoldar a um modelo padronizado. Nesse caso, diz-
se que o título de crédito é vinculado ao modelo, como o caso do 
direito empresarial
141
cheque, que possui um modelo padrão pré-definido pelo Conselho 
Monetário Nacional.
Quanto ao prazo
Em relação ao prazo de pagamento os títulos podem ser à 
vista (ou contra-apresentação). Nesse caso, o cumprimento da 
obrigação deve ocorrer no momento da apresentação do título 
para pagamento, ou seja, no momento em que o credor realizar a 
cobrança. Outra possibilidade é a emissão de títulos a prazo, nos 
quais a obrigação vencerá em momento futuro, devendo o credor 
aguardar seu vencimento para efetuar a cobrança.
Obrigações cambiais
saque
O saque é a emissão do título de crédito, por isso quando se diz que 
o título de crédito foi sacado deve-se entender que ele foi criado/
emitido. Ou seja, pode-se chamar o emitente do título de sacador. 
Aceite 
Ao elaborar o título de crédito, o sacador pode se comprometer 
a pagá-lo (promessa de pagamento) ou pode determinar que 
outra pessoa o faça (ordem de pagamento). Nesse caso, o credor 
deve apresentar o título para o terceiro indicado pelo sacador, 
oportunidade em que ele manifestará se aceitará ou não a ordem de 
pagamento. Na emissão do título, a pessoa indicada pelo sacador 
ainda não se manifestou nãopodendo, por isso, ser considerada 
devedora, por isso exige-se que lhe seja dada a oportunidade de 
se manifestar. Caso concorde com a ordem que lhe foi dada, irá 
“aceitar” o título e se tornará devedor, caso se recuse a dar o aceite 
não se tornará devedor do título.
direito empresarial
142
O aceite é, portanto, o ato pelo qual o sacado (terceiro que recebeu 
a ordem de pagamento) assume o compromisso de efetuar o 
pagamento da obrigação mencionada no título de crédito. Por isso, 
pode-se dizer, que o sacado somente se tornará devedor se lançar o 
aceite na cambial (título).
O aceite deverá ser dado na própria cártula (no título), sendo que 
a simples assinatura do sacado no anverso (frente) do título é 
considerada aceite. Caso o aceite seja dado no verso, não bastará 
a assinatura do sacado, devendo haver uma declaração inequívoca, 
utilizando-se a palavra “aceite” ou qualquer outra que deixe clara 
a intenção de assumir a responsabilidade pelo pagamento da 
obrigação.
Destaca-se, ainda, que o aceite não é essencial para a existência, 
validade e eficácia do título, em virtude do princípio da autonomia. 
Ao emitir uma ordem de pagamento o sacador irá assinar o título 
e assumirá o compromisso de pagá-lo caso o sacado não efetue 
o pagamento. Assim, em caso de recusa do aceite o credor poderá 
protestar o título por falta de aceite e exigir do sacador o valor que 
lhe é devido.
Endosso
O endosso pode ser definido como “o meio próprio de transferência 
da propriedade dos títulos de crédito e de todos os direitos 
inerentes a esse título”. (TOMAZETTE, 2017, p.103).. Portanto, trata-
se da principal forma de transmissão do título de crédito, sendo 
realizado por meio de uma declaração acordada na própria cártula 
(documento) com o fim de transferi-la a um terceiro. 
A pessoa que está transferindo o título será chamada de 
endossante, ao passo que a pessoa que o está recebendo será 
chamada de endossatário. Caso o credor simplesmente assine seu 
nome no verso do título, ocorrerá o seu endosso, sendo considerado 
credor a pessoa que estiver na posse do título. Nesse caso, quando 
direito empresarial
143
não há indicação do novo credor diz-se que ocorreu o chamado 
endosso em branco. Caso o endossante tenha indicado o nome do 
novo credor (endossatário) diz-se que ocorreu o endosso em preto 
do título. 
Para realizar o endosso no anverso (frente do título), a assinatura 
do endossante (credor atual) deve ser acompanhada de uma 
declaração que demonstre a vontade de transferir o crédito, como: 
“Transfiro o título por endosso a José da Silva”.
Geralmente, o endosso produz dois efeitos:
1º) transfere a titularidade do crédito representado no título 
para o endossatário (novo credor);
2º) vincula o endossante ao pagamento do título caso o 
devedor originário não o faça.
Exemplo: João emitiu uma nota promissória, com vencimento no 
dia 20 de dezembro 2018, prometendo pagar doze mil a Caio. Caio 
endossou o título para Miguel. Posteriormente, Miguel o transferiu 
(endosso) para Maria, que o repassou para Juliana. Nesse exemplo 
há um devedor direto (João, emitente da nota promissória) e três 
devedores indiretos (Caio, Miguel e Maria) que endossaram o título 
de crédito, e ao praticarem tal conduta assumiram o dever de pagar 
caso o devedor principal não o faça. 
Por isso, na data do vencimento, o credor deverá procurar João e, 
caso não haja pagamento, deverá encaminhar o título para protesto 
e, após a lavratura do protesto, poderá ajuizar uma Execução 
contra qualquer um dos devedores (João, Caio, Miguel e Maria). 
Nesse caso, o credor poderá ajuizar a ação contra qualquer um dos 
devedores, contra alguns deles ou contra todos. Se o pagamento 
for realizado por João (devedor direto) a obrigação constante no 
título se extingue, mas se o pagamento for efetuado por um devedor 
indireto (Caio, Miguel ou Maria) surgirá para ele o direito de regresso 
contra os devedores anteriores. Por direito de regresso entende-se 
direito empresarial
144
o direito de cobrar dos devedores anteriores o valor pago ao credor. 
Assim, se Miguel efetuar o pagamento do título a Juliana (credora) 
poderá cobrar de Caio ou Miguel, mas não poderá cobrar de Maria 
que se tornou devedora do título posteriormente a ele. 
Aval
Os títulos de créditos podem ser objeto de garantias pessoais, ou 
seja, alguém que não faz parte da relação cambiária pode assumir 
a obrigação de pagamento do título caso um dos devedores não o 
faça, bastando que se torne avalista. Edilson Enedino das Chagas 
esclarece que o aval “trata-se, portanto, de uma obrigação cambiária 
assumida por alguém no intuito de garantir o pagamento do título 
nas mesmas condições de outro obrigado.” (CHAGAS, 2016, p.414).
Assim, ao se tornar avalista de um devedor do título de crédito, 
a pessoa assume uma obrigação de pagamento do título nas 
mesmas condições de um devedor. Logo, se o aval for dado para 
um devedor direto, a obrigação do avalista será direta, isto é, pode 
haver a cobrança sem a necessidade de protesto. Por outro lado, 
se o avalizado for devedor indireto a obrigação do avalista será 
indireta e haverá necessidade de prévio protesto do título para a sua 
responsabilização. 
Para que seja realizado o aval basta simples assinatura do avalista 
no anverso do título, podendo ser também lançado no verso do 
título, hipótese em que deverá haver uma declaração inequívoca em 
que fique caracterizada a vontade de se tornar garantidor do título 
(pro aval a fulano, em garantia de fulano, bom para aval).
Protesto
Segundo o art. 1º da lei de protesto (Lei nº 9492/97) o “protesto 
é o ato formal e solene pelo qual se prova a inadimplência e o 
direito empresarial
145
descumprimento de obrigação originada em títulos e outros 
documentos de dívida”. Ou seja, o protesto é um ato que tem como 
objetivo comprovar o descumprimento de uma obrigação. Pode 
ser realizado o protesto de títulos de crédito ou de qualquer outro 
documento que comprove a existência de uma dívida.
Importante destacar que o protesto é um meio de prova, podendo 
ser utilizado para comprovar a falta de pagamento, de devolução ou 
de aceite.
Protesto por falta de pagamento
O credor de um título de crédito, quando do seu vencimento, deverá 
apresentá-lo ao devedor direto para que aconteça o pagamento. 
Caso o devedor se recuse a efetuar o pagamento, o credor poderá 
requerer o protesto do título, ato que deverá ser praticado junto ao 
cartório de protesto de títulos e documentos.
Nesse caso, a lavratura (realização) do protesto irá acarretar os 
seguintes efeitos:
a) Possibilidade de cobrança dos devedores indiretos 
(endossantes e seus avalistas);
b) Prova da impontualidade para fins de requerimento de 
falência. Nesse caso, deve-se identificar a pessoa que 
recebeu a intimação realizada pelo Cartório de Protesto.
c) Interrupção da prescrição para a cobrança judicial do 
título de crédito.
d) Inscrição em cadastros de inadimplentes (possibilidade 
de inclusão do nome do devedor no SPC e Serasa)
Protesto por falta de aceite
É possível que o emitente de um título de crédito não seja o seu 
devedor direto, é o que ocorre com os títulos que representam uma 
direito empresarial
146
ordem de pagamento. Ou seja, é possível que o emitente determine 
a um terceiro que faça o pagamento do valor constante no título. 
Nesse caso, o credor pode esperar o vencimento para apresentar 
o título para pagamento, ou pode, antes do vencimento, apresentar 
o título para que o devedor o aceite. Ao receber o título, o devedor 
pode assumir formalmente a obrigação ou pode se recusar a dar o 
aceite,hipótese em que não será responsável pelo pagamento. 
Em caso de recusa do aceite, o credor, que acreditava no 
cumprimento da obrigação pelo sacado (pessoa indicada para 
efetuar o pagamento), poderá requerer o protesto do título por falta 
ou recusa e aceite. O protesto produzirá os seguintes efeitos: 
a) Possibilidade de cobrança dos devedores indiretos. 
Como não houve aceite o sacado não será responsável 
pelo pagamento. Contudo, sua recusa abre caminho para 
a cobrança do título junto aos demais devedores.
b) Vencimento antecipado do título. Ou seja, não 
haverá necessidade de esperar o prazo previsto para 
o vencimento, podendo o pagamento ser cobrado 
imediatamente.
Protesto por falta de devolução
Ocorre quando o título é encaminhado para aceite e o sacado retém 
o título de maneira abusiva, recusando-se a devolvê-lo para o credor. 
Nesse caso, é possível o protesto por falta de devolução do título, 
que produzirá os mesmos efeitos do protesto por falta de aceite.
direito empresarial
147
QuEsTãO 1 - Pedro é usuário de drogas e emitiu um cheque para 
aquisição de maconha, sendo Emanuel (traficante) o beneficiário do título. 
Posteriormente Emanuel, com intuito de pagar uma dívida que possuía, 
endossou o título para Vítor, que não sabia das atividades ilícitas praticadas 
por Emanuel. Ao depositar o cheque, o título voltou sem pagamentos por 
ausência de fundos, levando o credo a ajuizar uma execução contra Pedro. 
Nesse caso, Pedro poderá alegar que o título de crédito possui origem 
ilícita para evitar o seu pagamento?
O gabarito se encontra no final da unidade.
AtiviDADE 
DE fixAção
QuEsTãO 1 - A partir do momento que o título foi endossado, aplica-
se o princípio da abstração, isto é, o título perde qualquer vínculo com o 
motivo que gerou sua emissão. Assim, como o título encontra-se com um 
terceiro de boa-fé, Pedro não poderá argumentar que o título de crédito 
possui origem ilícita. AtiviDADEs 
DE fixAção
RESPOSTAS
direito empresarial
148
Referências
BRASIL. Código Civil (2002). Organização de Sílvio de Salvo Venosa. São 
Paulo: Atlas, 1993.
_______. Lei nº 9492, de 10 de setembro de 1997. Define competência, 
regulamenta os serviços concernentes ao protesto de títulos e outros 
documentos de dívida e dá outras providências. República Federativa [do] 
Brasil. Disponível em: <http://www.planalto.gov.br/CCivil_03/leis/L9492.
htm>. Acesso em: 02 mar. 2018.
CHAGAS, Edílson Enedino das. Direito Empresarial Esquematizado. São 
Paulo: Saraiva, 2016.
FAZZIO JR. Waldo. Manual de Direito Comercial. São Paulo: Atlas, 2017.
TOMAZETTE, Marlon. Curso de Direito Empresarial: títulos de crédito, V2. 
São Paulo: Atlas, 2017.
Títulos de crédito 
em espécie
direito empresarial
151
Letra de câmbio: 
conceito e 
características
O primeiro título de crédito a existir foi a Letra de Câmbio, que serviu 
como base para a elaboração de toda a teoria geral dos títulos 
de crédito. Contudo, com o avanço das relações comerciais e o 
surgimento de novos títulos de crédito a letra de câmbio caiu em 
desuso, possuindo pouca aplicação prática.
Esse título de crédito pode ser definido como aquele que representa 
uma declaração de vontade em que o sacador (emitente) realiza 
uma ordem de pagamento para que o sacado (devedor, caso aceite 
o título) efetue o pagamento de um valor, à vista ou a prazo, ao 
beneficiário (credor/tomador). Ao proferir a ordem de pagamento, o 
emitente assume a posição de garantidor, ou seja, se compromete 
a efetuar o pagamento caso o sacado não o faça.
Analisando o tema, Waldo Fazzio Júnior esclarece que fazem parte 
da letra de câmbio três elementos pessoais:
a) sacador ou emissor (pessoa que dá a ordem de 
pagamento, criando a letra);
b) sacado (pessoa que, aceitando a letra, deve pagar seu 
valor);
c) tomador (pessoa que recebe a letra de câmbio do sacador 
e pode cobrá-la no vencimento, ou seja, a pessoa a quem 
a letra deve ser paga).(FAZZIO JÚNIOR, 2017, p.309).
No momento da emissão da letra de câmbio é atribuída uma 
ordem de pagamento ao sacado, contudo, ele somente se tornará 
devedor do título caso assuma formalmente a obrigação de pagá-lo, 
aceitando o título de crédito. Sem que haja a declaração de aceite, o 
direito empresarial
152
sacado não pode ser considerado devedor, pois não manifestou sua 
intenção de efetuar o pagamento.
A eventual recusa de aceite pelo sacado não retirará a validade 
do título, que poderá ser protestado por falta ou recusa de aceite, 
acarretando o vencimento antecipado da obrigação e a possibilidade 
de cobrança junto ao emitente/sacador e, caso existam, aos 
avalistas e endossantes da letra.
Importante destacar que a letra de câmbio é um título de crédito 
em que aplicam todas as declarações cambiais, exigindo-se que o 
sacado lance o aceite para se vincular ao pagamento, comportando 
a oferta de garantias pessoais de pagamento por meio de avais e 
podendo circular por endosso.
Requisitos de validade
A letra de câmbio, assim como todo título de crédito, é um 
documento formal, exigindo-se que constem na cártula informações 
mínimas para sua validade. Ressalta-se, contudo, que trata-se de 
título de modelo livre, isto é, não há um modelo pré-definido em 
lei que deve ser replicado pelas partes, que possuem liberdade na 
criação do título para desenvolver seu próprio modelo, desde que 
insiram no documento todos os requisitos exigidos por lei.
Na cártula devem constar os seguintes elementos: 
a) A expressão “letra de câmbio” em seu texto.
b) A ordem para o sacado pagar determinada quantia ao 
credor.
c) O nome do sacado (daquele que deve efetua o 
pagamento).
d) A data do pagamento, em caso de ausência considera-se 
que o vencimento ocorrerá à vista.
direito empresarial
153
e) A indicação do lugar em que se deve efetuar o pagamento.
f) O nome do tomador (beneficiário).
g) A data e o local em que o título é emitido.
h) A assinatura do sacador (emitente).
1
Prescrição
Caso não haja o pagamento voluntário do título de crédito, o credor 
poderá utilizá-lo para ajuizar uma ação de execução contra os 
devedores. Contudo, caso ocorra a prescrição do título, o credor 
perderá o direito de ajuizar a execução em virtude de ter perdido 
o prazo para ajuizamento. Isto é, ocorre a prescrição do título 
quando o credor ultrapassa o prazo previsto em lei para executar 
judicialmente a letra de câmbio. 
1 Fonte: Disponível em: <http://www.protesto.com.br/html/images/lc-comaceite.gif>. 
Acesso em: 27 fev. 2018.
direito empresarial
154
No caso da letra de câmbio, existem três prazos prescricionais 
distintos. Caso a intenção seja ajuizar a execução contra o sacado 
e seus avalistas o prazo prescricional será de três anos, a contar 
do vencimento do título. Contudo, o prazo será de apenas um ano, 
a contar do protesto por falta de pagamento ou de aceite, se a 
intenção for realizar a cobrança dos devedores indiretos (sacado, 
avalistas do sacado, endossantes e seus avalistas) para a ação 
do credor contra o sacador e demais obrigados no título. Caso um 
devedor indireto efetue o pagamento, ele possuirá um prazo de seis 
meses para exercer o direito de regresso, ou seja, para cobrar o 
valor pago dos coobrigados (devedores) anteriores.
Nota promissória
Conceito e características
A nota promissória é uma promessa de pagamento, ou seja, é um 
título de crédito no qual o sacador (emitente) se compromete a 
pagar uma quantia, à vista ou a prazo, a outra pessoa (beneficiário). 
Por se tratar de uma promessa de pagamento o emitente do 
título é o responsável direto pelo pagamento e ao sacá-lo assume 
a obrigaçãode pagá-lo no vencimento. Por isso, como o sacador 
realizou uma promessa de pagamento, não há a figura do aceite, 
pois sua responsabilidade decorre automaticamente da emissão 
da cártula. Por outro lado, esse tipo de título pode ser objeto de 
endosso e/ou aval.
Para a emissão da nota promissória exige-se a indicação de duas 
partes:
a) O emitente, pessoa que promete o pagamento do título.
b) O beneficiário ou tomador, credor do título de crédito.
direito empresarial
155
Requisitos de validade
A nota promissória também é um título de modelo livre e possui os 
seguintes requisitos de validade:
a) a expressão “nota promissória”.
b) a promessa de pagar determinada quantia.
c) o nome do beneficiário.
d) a data de emissão.
e) a assinatura do emitente.
f) o prazo de pagamento, considerando-se que o vencimento 
será à vista em caso de omissão.
g) o local do pagamento, ou seja, a cidade em que o título 
será pago.
h) o local de emissão do título.
Segue abaixo um modelo de nota promissória:
2
2 Fonte: disponível em <http://oanalistadenegocios.com/wp-content/
uploads/2017/10/Nota-Promisso%CC%81ria-Bortolotto-e1449140899986.jpg .> 
Acesso em: 27 fev. 2018.
direito empresarial
156
Prescrição
A execução contra o emitente da duplicata e seus avalistas 
prescreve em três anos, contados do vencimento. Já a execução 
dos devedores indiretos (endossantes e seus avalistas) prescreve 
no prazo de um ano contado do protesto por falta de pagamento ou 
aceite. Caso um devedor indireto realize o pagamento, ele possuirá 
seis meses para requerer o direito de regresso.
Cheque
Conceito e características
O cheque pode ser definido como “ordem de pagamento à vista, 
emitida contra um banco, em razão de fundos que o emitente 
possui junto ao sacado”. (COELHO, 2004, p.437). Por ser uma ordem 
de pagamento, o cheque não será pago diretamente pelo emitente, 
que atribuiu ao sacado (banco) o dever de efetuar o pagamento. Por 
isso são três as partes de um cheque: a) emitente, b) beneficiário; 
e c) sacado. Contudo, pela natureza do cheque o banco somente 
efetuará o pagamento caso o emitente tenha fundos disponíveis em 
sua conta, seja decorrente do saldo ou de créditos que possua junto 
ao sacado (limite pré-aprovado do cheque especial, por exemplo).
Ressalta-se que para que seja possível a emissão do cheque é 
indispensável que o emitente tenha um contrato de conta corrente 
com o sacado. 
Após sua emissão é possível que o cheque seja objeto de endosso 
e/ou aval, contudo, mesmo se tratando de uma promessa de 
pagamento não há a possibilidade de aceite, isso porque o sacado 
não pode ser devedor do cheque. A ordem dirigida ao banco diz 
respeito ao pagamento realizado com recursos do próprio emitente 
e não do próprio banco. Assim, como o sacado é alguém a serviço 
direito empresarial
157
do emitente não há a possibilidade de aceite e/ou de execução do 
sacado pelo não pagamento do título.
Destaca-se ainda que o cheque é um título de modelo vinculado, 
isto é deve-se adotar o padrão definido pelo Conselho Monetário 
Nacional para que o título seja válido. Abaixo segue um modelo de 
cheque: 
3
Apresentação
Por ser uma ordem de pagamento à vista o cheque deve torna-se 
exigível no exato momento em que é apresentado ao banco sacado 
para pagamento. Assim, ainda que na emissão do cheque as partes 
tenham estabelecido que a cobrança somente ocorreria num 
momento futuro, tendo tal informação constado expressamente na 
cártula, seja com o preenchimento de data futura ou com a inserção 
de observações como “bom para”, o cheque será pago no dia em que 
for apresentado. Ou seja, se o credor realizar a apresentação antes 
do prazo ajustado, o banco terá o dever de efetuar o pagamento, 
valendo-se dos recursos disponíveis na conta do emitente. É o que 
se extrai da leitura do art. 32 da lei de cheque (Lei nº 7357/85): 
Art. 32 O cheque é pagável à vista. Considera-se não-
estrita qualquer menção em contrário.
3 Disponível em: <http://www.justocantins.com.br/academicos-33725-o-que-fazer-
para-cobrar-um-cheque-que-voltou.html .> Acesso em: 27 fev. 2018.
direito empresarial
158
Parágrafo único - O cheque apresentado para 
pagamento antes do dia indicado como data de 
emissão é pagável no dia da apresentação.
Ao receber o cheque, a instituição financeira sacada irá analisar 
se existem fundos disponíveis na conta do emitente e, caso haja, 
efetuará o pagamento. Por outro lado, caso inexistam fundos 
suficientes, o cheque será devolvido por ausência de fundos, 
devendo o sacado certificar tal fato no título de crédito. A mera 
declaração de devolução do cheque por ausência de fundos é 
suficiente para a responsabilização dos devedores indiretos, sendo, 
para este fim, dispensável o protesto.
Importante destacar, ainda, que os devedores indiretos do 
cheque (endossantes e seus avalistas), somente podem ser 
responsabilizados caso a apresentação do título tenha ocorrido no 
prazo legal. O prazo para apresentação será de trinta dias, contados 
da data de emissão, quando se tratar de cheque emitido na mesma 
praça, ou seja, caso a cidade em que tenha sido emitido seja a 
mesma da agência bancária responsável pelo pagamento. Caso 
as cidades de emissão e pagamento sejam distintas, o prazo de 
apresentação é ampliado para sessenta dias.
O banco sacado ainda permanece com o dever de efetuar o 
pagamento do cheque pelo prazo de seis meses após o período de 
apresentação, mas caso haja devolução do cheque sem pagamento, 
a eventual ação de execução poderá ser ajuizada somente contra 
os devedores diretos (emitente e seus avalistas), pois a cobrança 
dos devedores indiretos dependia da apresentação do título no 
prazo legal.
Apresentação antecipada do cheque 
pós-datado
Por se tratar de uma ordem de pagamento à vista o cheque será 
exigível no momento de sua apresentação para o banco sacado, 
ainda que o emitente e beneficiário tenham acordado que a 
direito empresarial
159
apresentação somente ocorreria em data futura. Nesse caso, do 
ponto de vista do direito cambiário, o título de crédito é a ordem de 
pagamento à vista, devendo o banco sacado efetuar seu pagamento. 
Contudo, além da relação decorrente do título de crédito, as 
partes possuíam uma obrigação contratual que estabelecia um 
prazo futuro para cobrança do título, por isso, pode-se dizer que o 
beneficiário, ao realizar a cobrança antecipada, descumpriu uma 
obrigação contratual, possuindo o dever de indenizar ao emitente 
pelos prejuízos causados. Sobre o tema Marlon Tomazette 
esclarece:
A pós-datação tem o condão de criar uma obrigação 
extracambiária para o beneficiário do título, no sentido 
de não apresentar o cheque antes da data acordada. 
Tal obrigação é contratual, isto é, decorre do acordo 
realizado pelas partes e não diretamente do título de 
crédito, podendo ser provada por qualquer meio, uma 
vez que não se trata de obrigação solene. Ressalte-se, 
ainda, que tal obrigação contratual é do beneficiário e 
não do banco sacado.
Como já mencionado, o cheque é sempre pagável 
à vista, considerando-se não escrita para o sacado 
qualquer menção em sentido contrário (Lei no 7.357/85 
– art. 32). Em outras palavras, não importa o que 
consta do cheque ou de qualquer outro documento, o 
cheque será exigível no momento da sua apresentação 
ao sacado. Este pagará o cheque quando lhe for 
apresentado, independentemente da data que estiver 
nele consignada.
Apesar disso, é certo que a pactuação da pós-datação 
é lícita e vincula os pactuantes. Assim sendo, se o 
beneficiário descumprir sua obrigação e apresentar 
o cheque antes da data combinada, ele irá responder 
por perdase danos nos termos do artigo 389 do 
Código Civil. Se ele assumiu uma obrigação contratual 
e a descumpriu, ele terá que responder pelas 
perdas e danos que seu inadimplemento contratual 
causou, indenizando aquele que sofreu com o seu 
comportamento.25Nesse sentido, o STJ já decidiu que 
“caracteriza dano moral a apresentação antecipada do 
cheque pré-datado” (Súmula 370). (TOMAZETTE, 2017, 
p.279-283).
direito empresarial
160
Prescrição
O prazo prescricional do cheque é de apenas seis meses após o 
prazo de apresentação (que pode ser de trinta ou sessenta dias 
dependendo da praça de pagamento), tanto para a cobrança dos 
devedores diretos, quanto para a cobrança dos devedores indiretos. 
Contudo, para que haja a cobrança dos devedores indiretos, é 
indispensável que tenha ocorrido a apresentação para pagamento 
dentro do prazo legal.
Caso um devedor indireto realize o pagamento, ele deverá exercer o 
direito de regresso no prazo de seis meses.
Duplicata
Conceito e características
A duplicata é um “título de crédito emitido por seu credor originário, 
com base em uma fatura, para documentar o crédito originado de 
uma compra e venda mercantil ou de uma prestação de serviços”. 
(TOMAZETTE, 2017, p.283).
Veja-se que a emissão da duplicata pressupõe a existência de um 
contrato de compra e venda mercantil ou de prestação de serviços. 
Isto é, a duplicata não pode representar créditos decorrentes de 
outros tipos de relação jurídica, mas apenas desses dois tipos 
de contratos. Importante destacar, também, que se trata de um 
título de crédito emitido pelo credor (vendedor ou prestador de 
serviços), contendo uma ordem de pagamento destinada ao sacado 
(adquirente do produto ou serviço) para que lhe pague o valor 
constante no título. 
Apesar de ter como base a existência de um contrato de compra 
e venda mercantil ou prestação de serviços entre o emitente e o 
direito empresarial
161
sacado, a duplicata pode ser objeto de endosso e/ou aval. Contudo, 
a princípio, o título ficará vinculado ao contrato que lhe deu origem, 
só ocorrendo sua abstração caso ocorra o aceite por parte do 
devedor e o endosso por parte do emitente, não bastando a simples 
circulação do título. Pode-se dizer, portanto, que a duplicata é um 
título de crédito causal, isto é, que se encontra vinculado ao contrato 
que lhe originou, até que haja o aceite do título e posterior endosso.
Por se tratar de um título de crédito causal (vinculado a um contrato), 
o devedor possui a obrigação de aceitar a duplicata, somente 
podendo se recusar a dar o aceite nas hipóteses expressamente 
previstas na lei de duplicatas. 
Nas duplicatas emitidas em virtude de uma compra e venda 
mercantil, a recusa ao aceite estão expressamente previstas no art. 
8º, da Lei 5474/68:
Art . 8º O comprador só poderá deixar de aceitar a 
duplicata por motivo de:
I - avaria ou não recebimento das mercadorias, quando 
não expedidas ou não entregues por sua conta e risco;
II - vícios, defeitos e diferenças na qualidade ou 
na quantidade das mercadorias, devidamente 
comprovados;
III - divergência nos prazos ou nos preços ajustados.
Já nas duplicatas fundadas na prestação de serviços, o art. 21 
estabelece que o sacado poderá deixar de aceitar a duplicata por 
motivo de: “I - não correspondência com os serviços efetivamente 
contratados; II - vícios ou defeitos na qualidade dos serviços 
prestados, devidamente comprovados; III - divergência nos prazos 
ou nos preços ajustados.”
Processo de emissão
A duplicata é um título de crédito que possui origem na celebração 
de um contrato de compra e venda mercantil ou de prestação de 
direito empresarial
162
serviços, sendo um documento emitido pelo próprio credor para 
materializar seu crédito. O processo de emissão da duplicata é 
regulamentado pela Lei nº 5.474/68, assim, caso o credor queira 
emiti-la, deve atender às exigências legais. A referida lei exige que, 
antes da emissão da duplicata, seja emitida uma fatura, para que, 
posteriormente, seja emitido o título de crédito. 
Fatura é um documento que visa comprovar a existência de um 
contrato de compra e venda ou de prestação de serviços e que 
deve descrever os produtos vendidos ou serviços contratados. 
Importante destacar que a fatura não é título de crédito, não 
apresentando nenhuma das características e princípios aplicáveis 
a tais documentos, logo, não goza de autonomia, não se abstrai da 
relação contratual e não pode circular por endosso.
Após a emissão da fatura, é facultado ao credor emitir a duplicata, 
com base na fatura emitida. Certo é que uma duplicata sempre 
terá como base uma fatura, mas não se confunde com ela sendo 
documentos com finalidades distintas. A fatura é um meio de 
prova da existência do contrato, ao passo que a duplicata é um 
instrumento que irá incorporar o crédito, viabilizando a execução do 
valor contratado e a circulação do crédito antes do vencimento da 
obrigação.
Após a emissão da duplicata, o título de crédito deve ser enviado para 
o devedor, que deverá dar o aceite, somente podendo se recusar a 
fazê-lo nas hipóteses previstas nos arts. 8º e 21 da lei de duplicatas. 
Por isso, como o aceite da duplicata é obrigatório, é possível a 
cobrança do valor do título, mesmo sem o aceite, desde que haja o 
protesto por falta de aceite ou devolução e a apresentação de um 
documento que comprove a entrega das mercadorias adquiridas.
direito empresarial
163
Requisitos
O artigo 2o, § 1o, da Lei no 5.474/68, enumera os requisitos 
obrigatórios de uma duplicata:
1. a denominação duplicata;
2. a data de sua emissão;
3. o número de ordem;
4. o número da fatura;
5. a data certa do vencimento ou a declaração de ser a duplica 
à vista;
6. nome e domicílio das partes;
7. a importância a pagar em algarismo e por extenso;
8. a praça do pagamento;
9. a cláusula à ordem;
10. a declaração do reconhecimento de sua exatidão e da 
obrigação de pagá-la, a ser assinada pelo comprador, como 
aceite cambial; e
11. assinatura do emitente.
Prescrição
Em relação aos prazos de prescrição da duplicata Waldo Fazzio 
Júnior esclarece que a prescrição da execução ocorrerá:
a) contra o sacado em três anos contados da data do 
vencimento do título;
b) contra o respectivo avalista, no mesmo prazo;
c) contra seus endossantes e seus avalistas, em um 
ano, contado da data do protesto;
d) de qualquer coobrigado contra os outros, em um 
ano contado, o prazo da data em que tenha realizado 
pagamento do título. (FAZZIO JÚNIOR, 2017, p.374). 
direito empresarial
164
Protesto por indicação
O protesto é um meio de prova que tem como finalidade demonstrar 
a ausência de devolução, de aceite ou de pagamento de um título de 
crédito. Na maior parte dos casos, a realização do protesto depende 
da apresentação do título de crédito original, sendo vedado o uso de 
cópia autenticada.
Contudo, no caso das duplicatas, é permitida a realização de 
protesto por indicações “o qual é um protesto feito com base em 
simples informações apresentadas pelo credor (indicações), não 
havendo a necessidade de apresentar o documento ao cartório, 
excepcionando-se o princípio da cartularidade”. (TOMAZETTE, 2017, 
p.315).
QuEsTãO 1 - Luana emitiu uma letra de câmbio determinando a Pedro 
que pague a Carlos, no dia 14 de novembro de 2013, o valor de trezentos 
mil reais. Considerando que, apesar de ter realizado o aceite do título, Pedro 
se negou a realizar o pagamento na data de seu vencimento, esclareça se 
o credor poderá ajuíza uma ação de execução para receber seu crédito.
O gabarito se encontra no final da unidade.
AtiviDADE 
DE fixAção
direitoempresarial
165
QuEsTãO 1 - No caso das letras de câmbio o ajuizamento da 
execução fundamentada no título de crédito prescreve no prazo de três 
anos contados a partir do vencimento do título. Logo, como o prazo 
expirou o credor não poderá ajuizar a execução.
AtiviDADEs 
DE fixAção
RESPOSTAS
direito empresarial
166
Referências
BRASIL. Lei nº 7357, de 2 de setembro de 1985. Dispõe sobre o 
cheque e dá outras providências. República Federativa [do] Brasil, 
Brasília, DF. Disponível em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
leis/l7357.htm>. Acesso em: 06 mar. 2018. 
________. Lei nº 5474, de 18 de julho de 1968. Dispõe sobre as 
Duplicatas, e dá outras providências. República Federativa [do] Brasil, 
Brasília, DF. Disponível em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
leis/L5474.htm>. Acesso em: 06 mar. 2018.
COELHO, Fábio Ulhoa. Curso de direito comercial. 8. ed. São Paulo: 
Saraiva, 2004.
FAZZIO JÚNIOR, Waldo. Curso de Direito Comercial. São Paulo: Atlas. 
2017.
TOMAZETTE, Marlon. Curso de Direito Empresarial: Títulos de Crédito, 
v. 2. São Paulo Atlas.
Direito 
societário
direito empresarial
169
Introdução ao direito 
societário
O direito empresarial se subdivide em diversos sub-ramos, dentre 
os quais se destaca o direito societário, que possui como objeto 
de análise a exploração de atividade econômica pelas sociedades. 
Por que estudá-lo? Porque grande parte da exploração da atividade 
econômica é realizada por intermédio das sociedades.
A empresa (atividade econômica) pode ser explorada diretamente 
pela pessoa física (empresário individual) ou a(s) pessoa(s) física(s), 
idealizadoras do empreendimento, podem optar por constituir (criar) 
uma pessoa jurídica (EIRELI ou sociedade) para que a atividade seja 
explorada por ela. 
Quando a atividade econômica é exercida diretamente pela 
pessoa física (empresário individual), não há limitação de sua 
responsabilidade. Isso significa que eventuais cobranças sobre 
dívidas ligadas à exploração da atividade econômica podem recair 
sobre os bens pessoais do empresário. Por exemplo, imagine que 
Tício da Silva se tornou empresário individual e explora a compra 
e venda de roupas importadas. O que aconteceria se ele tivesse 
problemas financeiros e não pagasse ao fornecedor de roupas? O 
fornecedor poderia requerer que a execução (cobrança) recaia sobre 
qualquer bem de Tício da Silva, seja ele de uso profissional, como 
o imóvel onde funciona a loja, ou de uso pessoal, como a casa de 
praia que foi adquirida para passar férias com sua família.
Devido à impossibilidade de limitação da responsabilidade do 
empresário individual, bem como da constante necessidade de se 
dividir o investimento necessário para a exploração da atividade 
econômica, inexistem empresas de médio ou grande porte que 
sejam exploradas diretamente por pessoas físicas. 
direito empresarial
170
É cada vez mais comum a junção de duas ou mais pessoas, que 
se reúnem e constituem uma pessoa jurídica (sociedade), que 
explorará uma atividade econômica. Isso porque a criação de 
sociedades permite a partilha dos investimentos necessários para 
início da exploração da atividade econômica e, consequentemente, 
dos resultados. Além disso, com a constituição das sociedades, 
torna-se possível a limitação da responsabilidade dos sócios. 
O direito societário tem como objeto o estudo da exploração da 
atividade econômica pelas sociedades, como elas são criadas, 
sua forma de administração e processo decisório, a relação 
jurídica entre a sociedade, seus sócios e demais pessoas que com 
ela estabelecerem relação jurídica (empregados, consumidores, 
fornecedores, prestadores de serviço etc.).
Conceito de sociedade
Você sabe o que é sociedade? Segundo o art. 981, do Código 
Civil (CC/02) “celebram contrato de sociedade as pessoas que 
reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou serviços, 
para o exercício de atividade econômica e a partilha, entre si, 
dos resultados”. Ou seja, a constituição ou criação da sociedade 
depende da junção de dois ou mais empreendedores, por meio da 
celebração de um contrato de sociedade, que será denominado ato 
constitutivo. 
Podemos dizer que o surgimento da sociedade ocorre quando duas 
ou mais pessoas (sejam elas físicas ou jurídicas) resolvem explorar 
uma atividade econômica, e, para tanto, celebram um negócio 
jurídico (contrato), que regulamentará os direitos e obrigações de 
cada um dos sócios (empreendedores). No contrato, os sócios se 
comprometem a contribuir, de alguma maneira, para a exploração 
da atividade econômica e a partilhar os resultados obtidos.
direito empresarial
171
Portanto, pode-se dizer que a constituição da sociedade ocorre 
quando há o acordo de vontades, ou seja, quando o grupo de 
empreendedores chega a um consenso quanto à exploração 
conjunta da atividade econômica. Assim, mesmo que não haja o 
registro da sociedade, ela já estará constituída e, portanto, existirá. 
Nesse aspecto é necessário esclarecer que, apesar de existir no 
momento em que as partes chegam a um acordo de vontade, 
consubstanciado na elaboração de um contrato, que pode ser 
inclusive verbal, a sociedade somente irá adquirir personalidade 
jurídica, tornando-se uma pessoa jurídica, com o registro. Antes do 
registro do contrato social, a sociedade, caso exerça a atividade, 
estará operando de maneira irregular.
Além da junção de duas ou mais pessoas por meio de um contrato 
para explorar uma atividade, é indispensável que a sociedade 
possua caráter econômico, ou seja, finalidade lucrativa. Portanto, 
só haverá constituição de uma sociedade se os sócios possuírem 
o intuito de obter lucro e partilhá-lo ao final do exercício social1. 
Conforme salienta Ramos “são justamente a finalidade lucrativa e 
o intuito lucrativo as características que diferenciam as sociedades 
das associações” (RAMOS, 2012, p.2010). 
Por fim, para que fique caracterizado o contrato de sociedade, é 
indispensável que todos os sócios contribuam para a obtenção do 
resultado, seja por meio da transferência de bens ou dinheiro para 
a sociedade, seja por meio da prestação de serviços. Contudo, 
ressalta-se que apenas um dos tipos societários admite que o sócio 
contribua somente com serviços2. 
1 Exercício social: a expressão se refere ao lapso temporal de um ano de exploração 
da atividade econômica, ao final do qual será apurado se a atividade foi lucrativa ou 
deficitária, e os resultados serão partilhados entre os sócios.
2 Apenas a sociedade simples pura admite a figura do sócio de serviços, que é 
aquele sócio cuja contribuição para a sociedade se constitui exclusivamente pela 
prestação de serviços, sem que haja contribuição financeira para a formação do 
capital social. Todavia, mesmo neste tipo societário é indispensável a existência 
de sócios quotistas (aqueles que adquirem quotas em valor equivalente à sua 
contribuição financeira).
direito empresarial
172
Conclui-se que, para se caracterizar a constituição de uma 
sociedade, serão necessários os requisitos a seguir:
1. Reunião de duas ou mais pessoas, com o intuito de explorar 
uma atividade.
2. Que todas as pessoas contribuam com bens ou serviços.
3. Que exista finalidade lucrativa.
Ao analisar o conceito de sociedade, Haroldo Verçosa esclarece que 
a sociedade:
Corresponde a um mecanismo jurídico que é titular de 
bens e/ou recursos financeiros os quais lhe permitem 
o exercício de uma atividade econômica destinada 
a proporcionar lucros para os sócios, mas também 
sujeita a perdas eventuais, nos casos em que as 
despesas daquela mesma atividade superarem as 
receitas. (VERÇOSA, 2006, p. 26)
É importantereiterar que a expressão empresa não pode ser 
utilizada como sinônimo da expressão sociedade. Isso porque 
empresa é um termo técnico jurídico que se refere à atividade 
econômica explorada, ao passo que sociedade é a pessoa jurídica 
que exerce aquela atividade. Por exemplo, a “Fiat Automóveis” 
pode ser chamada de empresa? Não, a Fiat é uma sociedade, cuja 
empresa é a montagem de veículos. Assim, temos a sociedade (Fiat) 
e a empresa (montagem de veículos) como termos completamente 
distintos.
Administração das sociedades
A administração das sociedades deve ser realizada por pessoas 
naturais (uma ou mais), que devem atuar com o melhor de seus 
esforços para a realização do objeto social. Em alguns tipos 
societários, como sociedade em nome coletivo, somente sócios 
podem exercer o papel de administradores, ao passo que outros 
tipos societários, como a sociedade limitada e a sociedade anônima, 
admitem a nomeação de terceiros (pessoas que não são sócias), 
como administradores da sociedade.
direito empresarial
173
Importante destacar que se, o sócio exercer a função de 
administrador, ele passará a atuar em dois campos, com direitos 
e obrigações diferentes. Possuirá com a sociedade dois tipos de 
vínculos independentes, o de sócio e o de administrador, cada um 
com seus próprios direitos e deveres.
Por fim, destaca-se que somente os administradores podem agir 
em nome da sociedade, praticando os atos de gestão necessários 
à realização do objeto social e representando a sociedade perante 
terceiros, sendo deles o dever de celebrar contratos em nome da 
sociedade.
Elementos do ato 
constitutivo
A sociedade se constitui por meio da celebração de um contrato 
entre os sócios, mas você sabia que não se exige a adoção da 
forma escrita para o aperfeiçoamento do contrato de sociedade? 
Sim, mesmo que haja apenas um acordo verbal entre os sócios, a 
sociedade será considerada constituída. Contudo, para que seja 
considerada regular e para que a sociedade goze de proteção 
jurídica, é indispensável que exista contrato escrito e que ele seja 
levado a registro.
A Instrução Normativa nº 38/2017 do Departamento de Registro 
de Empresas e Integração (DREI) estabelece os requisitos que o 
contrato social deve conter para que possa ser registrado. Exigindo 
que o ato constitutivo possua o título de Contrato Social, um 
preâmbulo, o corpo e o fecho.
Título do ato constitutivo
O ato constitutivo deve ter como título a expressão “Contrato Social”.
direito empresarial
174
O Preâmbulo 
São elementos obrigatórios do preâmbulo do contrato social a 
qualificação dos sócios e de seus representantes, de acordo com as 
exigências a seguir:
a) Sócio pessoa física (brasileiro ou estrangeiro) residente 
no País ou no exterior: 
a.1) Nome civil, por extenso;
a.2) Nacionalidade; 
a.3 Estado civil (indicar, se for o caso, a união estável); 
a.4) Data de nascimento, se solteiro; 
a.5)Profissão; 
a.6) Documento de identidade, número e órgão expedidor/
UF;
a.7) CPF; 
a.8) Endereço (tipo e nome do logradouro, nº, complemento, 
bairro/distrito, município, unidade federativa e CEP, se 
no País). 
b) Sócio pessoa jurídica com sede no País: 
b.1) Nome empresarial;
b.2) Qualificação do titular ou representante conforme 
item “a”; 
b.3) Endereço da sede (tipo e nome do logradouro, nº, 
complemento, bairro/distrito, município, unidade 
federativa e CEP); 
b.4) Número de identificação do Registro de Empresa – 
NIRE ou número de inscrição no Cartório competente; 
b.5) CNPJ.
c) Sócio pessoa jurídica com sede no exterior: 
c.1) Nome empresarial; 
c.2) Qualificação do titular ou representante; 
c.3) Nacionalidade; 
c.4) Endereço da sede; 
c.5) CNPJ. 
direito empresarial
175
Corpo do contrato social
O corpo do contrato social deverá contemplar, obrigatoriamente, as 
seguintes cláusulas: 
a) Nome empresarial; 
b) Capital da sociedade, expresso em moeda corrente, 
a quota de cada sócio, a forma e o prazo de sua 
integralização; 
c) Endereço da sede, bem como o endereço das filiais, 
quando houver; 
d) Objeto social (indicação da atividade econômica que 
será explorada pela sociedade); 
e) Prazo de duração da sociedade; 
f) Data de encerramento do exercício social, quando não 
coincidente com o ano civil; 
g) As pessoas naturais incumbidas da administração da 
sociedade, e seus poderes e atribuições; 
h) Qualificação do administrador não sócio, designado no 
contrato; 
i) Participação de cada sócio nos lucros e nas perdas; 
j) Foro ou cláusula arbitral.3
Além dessas cláusulas obrigatórias, os sócios podem inserir outras 
cláusulas no contrato social para regulamentar temas que eles 
3 A cláusula de opção do foro nada mais é do que a escolha da cidade em que 
tramitarão os processos judiciais que envolvam as disputas entre os sócios, ou 
entre sócios e a sociedade. Uma alternativa que o ordenamento jurídico permite é a 
adoção de uma cláusula compromissória de arbitragem. Nessa hipótese, os sócios 
retirarão a competência do Poder Judiciário para julgar processos societários e 
atribuirão esse papel a uma câmara de arbitragem ou a árbitros escolhidos por eles� 
Com a adoção da arbitragem, os sócios confiarão o julgamento de eventuais litígios 
envolvendo a relação societária a particulares (qualquer pessoa pode ser escolhida 
para a função de árbitro) por eles escolhidos.
direito empresarial
176
julguem importantes, pode-se citar, como exemplo, a possibilidade 
de se regulamentar a forma de distribuição de lucros, a possibilidade 
de venda de quotas da sociedade, hipóteses em que a sociedade irá 
ser dissolvida (extinta), dentre outras.
Fecho do contrato social 
Do fecho do contrato social deverá constar: a) Local e data do 
contrato; e b) Nomes dos signatários e respectivas assinaturas.
sociedade entre 
cônjuges
Ao elaborar o contrato social, os sócios não podem esquecer de 
indicar o estado civil e, caso sejam casados, deverão indicar o 
regime de casamento. A indicação do estado civil e do regime de 
casamento é de importância crucial, pois dependendo do regime 
de bens adotado será vedado aos cônjuges contratar sociedade 
entre si. Ou seja, marido e esposa estarão proibidos de se tornarem 
sócios de uma mesma sociedade.
Existem no direito brasileiro os seguintes regimes de casamento: 
comunhão parcial de bens; participação final nos aquestos; 
separação convencional de bens, quando a opção pelo regime 
ocorre por livre escolha das partes; separação obrigatória de bens, 
quando a adoção do regime decorre de uma determinação da lei; e 
comunhão universal de bens.
Caso o casamento tenha sido celebrado sob o regime da comunhão 
universal de bens ou de separação obrigatória, os cônjuges (marido 
e esposa) não poderão se tornar sócios de uma mesma sociedade, 
tendo em vista a disposição do art. 977 do Código Civil.
Art. 977. Faculta-se aos cônjuges contratar sociedade, 
entre si ou com terceiros, desde que não tenham 
direito empresarial
177
casado no regime da comunhão universal de bens, ou 
no da separação obrigatória.
Ressalta-se que não há proibição no sentido de impedir que 
pessoas que mantêm união estável contratem sociedade com o 
companheiro, mas a existência da união estável deve constar no 
contrato social.
Capital social
A estipulação do capital social em moeda corrente nacional é 
cláusula obrigatória nos contratos de sociedade. Contudo, muito 
se discute sobre a função econômica do capital social e alguns 
equívocos são cometidos com certa frequência, especialmente pelo 
público leigo.
Na verdade o capital social nada mais é que “o somatório 
das contribuições pessoaisdeclaradas pelos sócios para o 
desenvolvimento da atividade empresarial, tendo como função 
primordial servir de base para a distribuição do poder de voto de 
cada sócio” (TOKARS, 2007, pág. 80). 
Ou seja, ao constituir a sociedade, os sócios irão ajustar, de maneira 
livre, qual será a contribuição financeira que cada um deles dará 
para a constituição da sociedade, e a soma dessas contribuições 
representará o capital social a ser mencionado no contrato social.
O valor investido pelos sócios a título de contribuição para o capital 
social pode ser utilizado livremente na exploração da atividade 
econômica, não caracterizando uma reserva especial para 
pagamento de dívidas, como muitos tendem a acreditar. Assim, 
quando os sócios estabelecem um capital social de R$300.000,00, 
não quer dizer que a sociedade necessariamente terá um 
patrimônio igual ou maior do que esse valor. Isso porque o capital 
social pode e deve ser utilizado na exploração da atividade. Por isso, 
direito empresarial
178
se a sociedade acumulou lucros históricos, o seu patrimônio tende 
a ser maior que o capital social, ao passo que, se ela historicamente 
acumula prejuízos, o seu capital social tende a ser superior ao seu 
patrimônio.
O capital social é o conjunto de contribuições a que os sócios se 
obrigaram. Essas contribuições podem ser realizadas em dinheiro 
ou em bens, podem ocorrer à vista ou a prazo, desde que o 
contrato social regulamente a forma e o prazo de integralização do 
capital social. Considera-se que o capital social está integralizado 
quando todos os sócios já transferiram para a sociedade recursos 
equivalentes aos valores que prometeram contribuir, ao passo que o 
capital é considerado não integralizado quando um ou mais sócios 
ainda não tiverem cumprido com a integralidade de sua obrigação.
Vamos supor que Caio, Tício e Mévio resolveram constituir uma 
sociedade, cujo capital social seria de R$150.000,00, divididos 
igualmente entre os sócios. No ato de constituição da sociedade, 
Caio transferiu 50 mil reais para a sociedade, Tício transferiu 40 
mil reais e Mévio apenas dez mil reais. Nesse caso, a sociedade 
possui um capital integralizado de 100 mil reais e um capital não 
integralizado de 50 mil reais.
Reitera-se que o valor investido no capital social e a contribuição 
realizada pelos sócios devem ser utilizadas na exploração da 
atividade. Assim, não se pode acionar o valor do capital social com 
a situação patrimonial ou estabilidade financeira da sociedade. 
Além de representar o valor do investimento realizado pelos sócios, 
o capital social serve como base para a participação dos sócios nos 
lucros e para a delimitação do direito de voto de cada sócio.
direito empresarial
179
Classificação das 
sociedades
Existem no direito brasileiro os seguintes tipos de sociedade: (I) 
sociedade em comum; (II) sociedade em conta de participação; (III) 
sociedade em nome coletivo; (IV) sociedade em comandita simples; 
(V) sociedade em comandita por ações; (VI) sociedade simples pura; 
(VII) sociedade limitada; (VIII) sociedade anônima; (IX) cooperativa.
Tais tipos de sociedades podem ser classificados por diversos 
critérios distintos, que serão analisados a seguir:
Classificação quanto a personificação
As sociedades são constituídas a partir do momento em que os 
sócios celebraram o contrato de constituição. Contudo, somente 
adquirem personalidade jurídica com o registro, é o que estabelece 
o art. 985, do Código Civil:
A sociedade adquire personalidade jurídica com a 
inscrição, no registro próprio e na forma da lei, dos 
seus atos constitutivos (arts. 45 e 1.150).
Sobre a personificação da sociedade, Haroldo Verçosa ensina que:
O efeito jurídico decorrente da personificação, como 
se sabe, é o nascimento de uma nova pessoa, pessoa 
jurídica, uma vez que sua existência não é natural, 
mas decorre de uma construção do Direito. Esta 
nova pessoa é titular de um patrimônio, responsável 
por suas obrigações, que não se confunde com o 
patrimônio particular de seus sócios. (VERÇOSA, 2006, 
p.63). 
Nem todas as sociedades irão adquirir a personalidade jurídica, 
e podem ser classificadas em sociedades personificadas e 
sociedades despersonificadas.
a) Sociedades personificadas: são as sociedades que 
possuem personalidade jurídica, ou seja, foram 
direito empresarial
180
devidamente registradas. São personificadas as 
sociedades limitada, anônima, simples pura, em nome 
coletivo, em comandita simples, em comandita por ações 
e cooperativas.
b) Sociedades despersonificadas: são sociedades que, 
apesar de já estarem constituídas, ainda não possuem 
personalidade jurídica. O Código Civil brasileiro prevê 
duas sociedades despersonificadas, a sociedade em 
conta de participação e a sociedade em comum.
Classificação quanto à natureza 
jurídica da atividade
Uma das principais formas de classificação das sociedades diz 
respeito à classificação da sociedade quanto à natureza da atividade 
explorada. As sociedades podem ser classificadas em sociedades 
de natureza empresária e sociedades de natureza simples (não 
empresárias).
São consideradas como sociedades de natureza simples aquelas 
que exploram exclusivamente atividade intelectual, seja de natureza 
científica literária ou artística. Por outro lado, serão consideradas 
empresárias as sociedades que explorem atividades não 
intelectuais. Também serão empresárias aquelas sociedades que 
explorarem atividades de objetos complexos, ou seja, compostas 
por atividades de cunho intelectual e atividades não intelectuais.
Assim, se três veterinários se reunirem e criarem uma sociedade 
destinada à prestação de serviços de medicina veterinária, essa 
sociedade será de natureza simples, tendo em vista que ofertam 
serviços de natureza intelectual. Todavia, se além da atividade 
intelectual exerçam outra atividade, como a venda de shampoo 
veterinário, vacinas e camas para cachorro, essa sociedade 
explorará um objeto complexo e será considerada empresária.
direito empresarial
181
Aplicando-se o critério acima, podemos concluir que as sociedades 
em nome coletivo, em comandita simples e limitada poderão ser 
classificadas como simples ou empresárias, dependendo do tipo de 
atividade exercida.
Já a sociedade anônima e a sociedade em comandita por ações 
sempre serão consideradas empresárias, independentemente da 
atividade econômica explorada.
Por outro lado, as sociedades cooperativas sempre serão 
consideradas sociedades de natureza simples, independentemente 
do tipo de atividade explorada. 
Por fim, existe a sociedade simples pura, que somente pode explorar 
atividade intelectual e sempre será de natureza simples.
Esse tipo de classificação de sociedades é de extrema importância, 
pois para que a sociedade adquira personalidade jurídica é 
indispensável o seu registro no órgão competente. As sociedades 
empresárias devem se registrar nas juntas comerciais, ao passo que 
as sociedades de natureza simples devem se registrar no Registro 
Civil das Pessoas Jurídicas (cartório de pessoa jurídica). O eventual 
registro no órgão equivocado acarreta a sua nulidade e a sociedade 
será considerada como sociedade em comum (despersonificada).
Importante destacar que a cooperativa, mesmo sendo considerada 
sociedade de natureza simples, deverá ser registrada na junta 
comercial.
direito empresarial
182
Classificação quanto à 
responsabilidade dos sócios
Quanto à responsabilidade dos sócios, as sociedades podem ser 
classificadas como:
a) sociedades de responsabilidade limitada: quando 
os sócios ou acionistas possuírem responsabilidade 
limitada ao valor queprometeram contribuir ou à 
soma do capital social da sociedade. Ou seja, nessas 
sociedades, geralmente, caso o patrimônio da sociedade 
não seja suficiente para pagar todas as suas dívidas, os 
sócios não respondem pelas dívidas remanescentes. São 
sociedades de responsabilidade limitada as sociedades 
anônimas e as sociedades limitadas;
b) sociedades de responsabilidade ilimitada: aquelas 
nas quais todos os sócios serão responsáveis pelo 
pagamento das dívidas da sociedade. São exemplos as 
sociedades simples puras e as sociedades em nome 
coletivo;
c) sociedades de responsabilidade mista: nessas 
sociedades alguns sócios possuem responsabilidade 
limitada e outros possuem responsabilidade ilimitada. 
É o caso das sociedades em comandita simples e das 
sociedades em comandita por ações.
Classificação quanto às condições de 
alienação da participação societária
Quanto à sua composição, as sociedades podem se subdividir em 
sociedades de pessoas e sociedades de capital. Nas sociedades 
de capital, o fator primordial para que uma pessoa se torne sócio 
é o aspecto econômico, sendo que a entrada de novas pessoas no 
quadro societário não depende da aprovação dos outros sócios, 
mas apenas do aspecto financeiro. Assim, caso um sócio queira 
direito empresarial
183
transferir sua participação societária para outra pessoa, a operação 
não se sujeitará à necessidade de aprovação dos demais sócios.
Já nas sociedades de pessoas, as qualidades pessoais do sócio 
são extremamente relevantes, pelo que o ingresso de novos sócios 
sempre dependerá da aprovação dos demais. Podem ser citadas 
como exemplo de qualidade pessoal a capacidade administrativa, a 
capacidade técnica profissional e o caráter da pessoa. 
Assim, se no momento de constituição da sociedade os sócios 
o fizeram levando em conta somente o aspecto financeiro, a 
sociedade será de capitais. Porém se dois médicos se reuniram em 
virtude da divisão de custos e da qualidade de ambos, na prática 
da medicina, a sociedade será de pessoas, pois além do aspecto 
financeiro leva em conta uma qualidade pessoal dos sócios 
(excelência na prestação de serviços médicos).
Tipos de sociedade 
empresária
O direito brasileiro regulamenta nove tipos de sociedade, sendo os 
sócios os responsáveis pela escolha de qual será adotado. Nem 
todos os tipos de sociedade podem ser considerados sociedades 
empresárias. A seguir vamos analisar aquelas sociedades que 
podem ser empresárias:
a) sociedade limitada: trata-se de um modelo societário 
que permite a limitação da responsabilidade de todos 
sócios e que pode ser utilizado tanto pelas sociedades de 
natureza simples, quanto pelas de natureza empresária. 
A sociedade limitada ainda será objeto de estudo mais 
profundo.
b) sociedade anônima (sA): são sociedades que sempre 
terão natureza empresária, ainda que explorem atividade 
direito empresarial
184
intelectual. O seu capital social se divide em ações e os 
acionistas possuem responsabilidade limitada. A SA 
ainda será objeto de estudo mais profundo.
c) sociedade em nome coletivo: é uma sociedade que 
atualmente quase inexiste, e que pode ser conceituada 
como sociedade de pessoas, em que os sócios 
responderão de maneira ilimitada, subsidiária e solidária 
pelas obrigações sociais perante terceiros e na qual 
todos os sócios são considerados administradores.
Nesse tipo societário a responsabilidade dos sócios é ilimitada, 
pois poderão ser compelidos judicialmente a pagar dívidas da 
sociedade. Porém, a responsabilidade é subsidiária, ou seja, os 
bens particulares dos sócios só poderão ser alcançados depois de 
esgotado o patrimônio da sociedade. A responsabilidade ainda será 
solidária, tendo em vista que o credor pode exigir a totalidade da 
dívida de qualquer um dos sócios, e aquele que pagar terá direito de 
regresso4 contra os demais.
d) sociedade em comandita simples: a sociedade em 
comandita simples possui como característica marcante 
a existência de duas categorias de sócios:
d.1) sócios comanditados, que devem ser pessoas físicas, 
são os responsáveis pela administração e possuem 
responsabilidade ilimitada, subsidiária e solidária;
d.2) sócios comanditários, que podem ser pessoas físicas 
ou jurídicas, não podem administrar a sociedade e 
possuem responsabilidade limitada ao valor de suas 
quotas. Trata-se de outro modelo societário que 
quase não possui aplicação prática.
e) sociedade em comandita por ações: nesse tipo 
societário o capital social não se dividirá em quotas, 
4 Direito de regresso é a possibilidade de cobrar dos outros sócios a parte da dívida 
que corresponderia à participação deles na sociedade.
direito empresarial
185
mas sim em ações, e a figura do sócio é substituída pelo 
acionista. Além disso, o ato constitutivo recebe o nome 
de estatuto social, e não de contrato social.
Nas sociedades em comandita por ações, os acionistas serão 
segmentados em duas categorias, os acionistas administradores, 
que são os responsáveis pela administração e possuem 
responsabilidade ilimitada, subsidiária e solidária, e os acionistas 
que não são administradores e possuem responsabilidade limitada 
ao preço de emissão de suas ações.
sociedades 
despersonificadas
sociedade em comum
Os seis tipos de sociedade vistos anteriormente são sociedades 
que gozam de personalidade jurídica, uma vez que tiveram seus 
atos constitutivos devidamente registrados. Caso os sócios tenham 
constituído uma sociedade, seja por meio de contrato verbal, seja 
por meio de contrato escrito não levado ao registro ou registrado 
no órgão incompetente, a sociedade será considerada sociedade 
em comum. Por exemplo: uma sociedade empresária registrada no 
cartório de pessoa jurídica. Nesse caso, o órgão competente seria 
a junta comercial. Assim, a sociedade em comum é aquela que não 
possui registro válido.
Por não haver registro válido, não há que se falar em aquisição 
da personalidade jurídica, razão que caracteriza a sociedade 
em comum como sociedade despersonificada. Analisando a 
responsabilidade dos sócios da sociedade em comum, Tokars 
ensina que:
Os sócios têm responsabilidade pessoal pelas 
dívidas sociais gozando, contudo, do benefício da 
direito empresarial
186
subsidiariedade de sua responsabilidade (os bens 
pessoais somente podem ser atingidos após o 
esgotamento dos bens utilizados na exploração da 
atividade empresarial), com exceção do sócio que 
houver contratado pela sociedade, que responde de 
forma direta.(TOKARS, 2007, p.67).
Isso quer dizer que se Caio, Tício e Mévio são sócios de uma 
sociedade em comum, e Caio adquiriu um veículo para a sociedade 
e não efetuou o pagamento, o credor poderá num primeiro momento 
cobrar a dívida da sociedade e do sócio Caio (aquele que contratou 
pela sociedade). Em um segundo momento, caso a dívida ainda não 
tenha sido quitada por insuficiência de bens da sociedade e de Caio, 
o credor poderá cobrar a dívida dos sócios Tício e Mévio.
sociedade em conta de participação 
(sCP)
Trata-se de um modelo societário despersonificado e de grande 
aplicabilidade prática, que não pode ser levado a registro. 
Sobre o tema, Tomazette explica que:
A sociedade em conta de participação é uma 
sociedade oculta, que não aparece perante terceiros, 
sendo desprovida de personalidade jurídica. O que 
caracteriza é a existência de dois tipos de sócio, quais 
sejam, o ostensivo, que aparece e assume toda a 
responsabilidade perante terceiros, e o participante 
(também denominado oculto), que não aparece 
perante terceiros e só tem responsabilidade perante 
o sócio ostensivo, nos termos do ajuste entre eles. 
(TOMAZETTE,2013, p. 294)
Portanto, na SCP a atividade da sociedade é exercida apenas 
em nome do sócio ostensivo e a existência da sociedade não 
é divulgada para as pessoas que contratam com ele. Assim, a 
responsabilidade pelas dívidas da sociedade é exclusiva do sócio 
ostensivo e o credor nada pode cobrar do participante, ainda que 
saiba de sua existência.
direito empresarial
187
Por outro lado, o sócio participante não interfere na administração 
dos negócios sociais, e responderá perante o sócio ostensivo pelas 
dívidas de sua responsabilidade, bem como terá direito de crédito 
relativo à sua porcentagem nos resultados sociais (lucros).
Outros tipos de 
sociedade
Além dos modelos societários já estudados, existem dois tipos de 
sociedade personificada que sempre possuirão natureza simples:
a) sociedade simples pura: é um tipo de sociedade que 
somente pode explorar atividade intelectual, e que possui 
natureza simples. Por não possuir natureza empresária, 
não será objeto de estudo mais profundo.
b) sociedade cooperativa: sempre será considerada 
sociedade de natureza simples, ainda que não explore 
atividade intelectual. É importante destacar que apesar 
de ser sociedade simples, a cooperativa deve ser 
registrada na Junta Comercial Por não ser empresária, a 
cooperativa também não será objeto de um estudo mais 
detalhado.
sociedade limitada
Conceito e características
Analisando as sociedades limitadas, Modesto Carvalhosa afirma 
que:
Pode-se conceituar a sociedade limitada como 
aquela de cuja firma ou denominação consta a 
palavra ‘limitada’ ou sua abreviatura, e na qual a 
responsabilidade do sócio é limitada, com efeito, ao 
direito empresarial
188
valor das quotas por ele subscritas no capital social, 
quando estiver totalmente integralizado, sendo 
porém, solidária e limitada ao valor de todo o capital 
social quando esse capital não estiver totalmente 
integralizado.(CARVALHOSA, 2005, p.33).
Vamos esclarecer esse conceito? Sobre a responsabilidade dos 
sócios de uma sociedade limitada, o art. 1052, do Código Civil/02 
estabelece que “na sociedade limitada, a responsabilidade de cada 
sócio é restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem 
solidariamente pela integralização do capital social.”.
Isso quer dizer que ao constituir a sociedade ou em caso de 
aumento do capital social, os sócios se comprometem a contribuir 
para a formação ou ampliação do capital social. Caso todos 
os sócios já tenham integralizado suas quotas (realizando a 
contribuição prometida), nenhum deles responderá por eventuais 
dívidas da sociedade. Por outro lado, se um ou alguns dos sócios 
não tiverem integralizado a sua quota, o credor poderá cobrar o 
valor não integralizado de todos eles (responsabilidade solidária), e 
aquele que pagar terá direito de regresso5 contra o sócio devedor.
Vamos supor que Caio, Tício e Mévio constituíram uma sociedade 
limitada com um capital social de R$300.000,00, dividido igualmente 
entre os sócios. No dia em que a sociedade foi constituída, todos os 
sócios contribuíram com o valor prometido e transferiram para a 
sociedade todo o valor de R$ 300.000,00 (R$ 100.000,00 de cada 
sócio). Posteriormente, a sociedade entrou em crise financeira 
e não efetuou o pagamento de um fornecedor de matéria prima. 
Nesse caso, o credor não poderá cobrar o valor da dívida dos sócios, 
mas apenas da sociedade, tendo em vista que o capital social está 
devidamente integralizado. Caso a sociedade não tenha patrimônio 
para realizar o pagamento, o credor não receberá o valor que lhe é 
devido.
5 Direito de regresso é a possibilidade atribuída ao sócio que efetuou o pagamento, 
de cobrar tal valor do sócio que efetivamente teria o dever de integralizar aquela 
parte do capital social�
direito empresarial
189
Todavia, caso Caio e Tício tivessem integralizado suas quotas e 
Mévio tivesse integralizado somente R$ 30.000,00, existiria um 
capital não integralizado de R$ 70.000,00 {capital prometido por 
Tício (R$100.000,00) - capital efetivamente integralizado (R$ 
30.000,00) = capital não integralizado (R$ 70.000,00)}. Nesse caso, 
como o capital social não está totalmente integralizado, os sócios 
responderão solidariamente pelo valor a integralizar. Isso quer dizer 
que o credor poderá cobrar de todos os sócios o valor que ainda 
não foi aportado. Assim, se o credor possuir um crédito de R$ 
200.000,00 e a sociedade não for titular de patrimônio suficiente 
para efetuar o pagamento, ele poderá cobrar apenas R$ 70.000,00 
dos sócios. No plano da relação entre sócios, aquele que efetuar o 
pagamento ao credor terá direito de cobrar de Mévio (sócio que não 
integralizou sua quota).
Além disso, no nome da sociedade deve constar a palavra limitada 
ou sua abreviatura (Ltda.).
sócio Remisso
Como já foi estudado, os sócios possuem o dever de integralizar 
o capital social, na forma e no prazo previstos no contrato social. 
Aquele sócio que não cumprir com esse dever, será denominado de 
sócio remisso. 
Expirado o prazo previsto no contrato social, caso o sócio ainda não 
tenha cumprido com seu dever, a sociedade irá notificar o sócio 
inadimplente para integralizar o valor devido em trinta dias. Se após 
o término desse prazo o sócio permanecer em débito, a maioria dos 
outros sócios poderá aplicar-lhe uma das seguintes penalidades:
a) cobrar judicialmente o valor devido, acrescido de juros, 
correção monetária e eventual multa prevista no contrato 
social; 
b) excluí-lo da sociedade; 
direito empresarial
190
c) caso ele tenha integralizado uma parte de suas quotas, 
sua participação poderá ser reduzida ao montante que 
ele já integralizou. Vale lembrar que o direito de participar 
nos lucros e o direito de voto estão relacionados à 
participação do sócio no capital social, assim, com a 
redução do valor de suas quotas, também será reduzida 
sua participação nos lucros e seu direito de voto.
Administração da sociedade limitada
Os administradores de uma sociedade limitada devem ser pessoas 
naturais (físicas) e podem ou não ser sócios da sociedade e poderão 
ser destituídos a qualquer momento, desde que por deliberação da 
assembleia ou reunião de sócios.
Como regra geral, os administradores não respondem pelas dívidas 
da sociedade, contudo, serão obrigados a reparar os prejuízos 
causados à sociedade e/ou a terceiros quando originado de ato 
doloso ou culposo. Ou seja, a simples existência do prejuízo não 
gera a responsabilidade do administrador, que somente deverá 
indenizar prejuízos causados com dolo ou culpa.
O que é um prejuízo doloso? Ocorre prejuízo doloso quando o 
administrador pratica uma conduta com o intuito (vontade) de 
prejudicar alguém. Exemplo: quando desvia recursos da conta da 
sociedade para sua conta pessoal, o administrador causa para a 
sociedade um prejuízo intencional (doloso).
O que é prejuízo culposo? Ocorre prejuízo culposo quando ele é 
gerado sem intenção do administrador, mas poderia ter sido evitado 
se ele tivesse adotado uma cautela (cuidado) adequada ao cargo 
que ocupa. Imagine que um administrador de uma loja de roupas 
femininas compra roupa de coleção antiga pelo preço da coleção 
atual. 
direito empresarial
191
Nessa hipótese, a sociedade não conseguirá vender os produtos 
pelo preço que desejava, tendo em vista tratar-se de roupas de 
coleção desatualizada. Numa situação como essa, o mínimo que se 
esperava do administrador era a compra de produtos atualizados 
com as novas tendências da moda, por isso o prejuízo gerado foi 
culposo. Não houve a intenção de causar o prejuízo, mas houve 
culpa, pois não foram observados os cuidados básicospara o 
exercício do cargo de administração.
Resolução da sociedade em relação a 
um dos sócios
A palavra “resolução” possui significado jurídico próprio e pode ser 
definida como o mecanismo jurídico que possibilita às partes de 
determinado contrato romper o vínculo contratual em virtude do 
inadimplemento da outra parte.
Como você aprendeu, a constituição da sociedade estabelece entre 
os sócios um vínculo contratual, sendo os sócios partes integrantes 
do contrato. Portanto, pode-se dizer que a sociedade se resolve em 
relação a um dos sócios quando um deles deixar de ser sócio e a 
sociedade permanecer existindo. Essa resolução pode decorrer da 
vontade do próprio sócio (direito de retirada), da vontade dos outros 
sócios (exclusão) ou mesmo de causas naturais (morte de sócio).
Veja, a seguir, as principais hipóteses de resolução da sociedade em 
relação a um dos sócios.
Morte de sócio
Em caso de morte do sócio, deverá ser verificado o valor de suas 
quotas e esse valor será destinado aos herdeiros. Nessa hipótese, 
a sociedade se resolveu em relação ao sócio falecido. Assim, numa 
sociedade em que os sócios são Caio, Tício e Mévio, caso este sofra 
um acidente e venha a falecer, a sociedade passaria a ter apenas 
direito empresarial
192
dois sócios (Caio e Tício) e os herdeiros de Mévio receberiam o valor 
patrimonial de sua quota.
Destaca-se que o contrato social pode regulamentar a matéria de 
outra maneira, como estabelecer a possibilidade dos herdeiros se 
tornarem sócios da sociedade.
Incapacidade superveniente
Quando um dos sócios perder a capacidade (perder o discernimento) 
é lícito aos demais sócios excluí-lo da sociedade, desde que haja 
o ajuizamento de uma ação perante o Poder Judiciário. Destaca-
se que é possível a exclusão do sócio que perdeu a capacidade 
(exclusão por incapacidade superveniente), mas não a daquele que 
já era incapaz quando se tornou sócio.
Exclusão por justa causa
É possível a exclusão do sócio por falta grave no cumprimento de 
suas obrigações ou pela prática de atos de inegável gravidade. 
Isto é, poderá ser excluído o sócio cuja conduta acarrete sérios 
danos à exploração da atividade econômica, colocando em risco 
a continuidade de sua exploração. Quando o sócio excluído for 
minoritário e o contrato social autorizar, a exclusão poderá ocorrer 
extrajudicialmente, desde que seja oportunizado direito de defesa 
ao sócio e a deliberação se dê em assembleia (ou reunião) de sócios 
convocada para tratar especificamente do tema. Nesse caso, basta 
que a maioria dos outros sócios, mediante votos que representem 
mais da metade do capital social, determinem a sua exclusão e 
promovam a alteração do contrato social
Nas demais hipóteses (ausência de previsão no contrato social ou 
exclusão de sócio majoritário), o procedimento deverá ser realizado 
judicialmente.
direito empresarial
193
Exclusão do sócio remisso
É possível a exclusão do sócio remisso, ou seja, aquele que não 
cumpriu com o dever de integralizar sua parcela no capital social 
poderá ser excluído. 
Exercício do direito de retirada
Trata-se da resolução da sociedade em relação a um dos sócios 
por vontade do próprio sócio. Nesse caso, haverá o exercício do 
direito de retirada (também chamado de direito de recesso), ou 
seja, o próprio sócio vai requerer o seu desligamento (sua retirada) 
da sociedade. Na sociedade limitada o direito de retirada pode ser 
motivado (justificado) ou não.
Sempre que o contrato social for modificado, o sócio que discordar 
daquela modificação terá direito de se retirar da sociedade, com 
fundamento na modificação do contrato social. Nessa hipótese, 
tem-se a retirada motivada (justificada na modificação do contrato 
social). 
Por outro lado, mesmo que o contrato social não seja modificado, o 
sócio poderá exercer o direito de recesso, de maneira injustificada, 
desde que notifique (informe oficialmente e por escrito) aos demais 
sócios com antecedência de, no mínimo, sessenta dias. 
Todavia, caso o contrato social preveja uma data para encerramento 
das atividades, não é possível a retirada injustificada, devendo o 
exercício desse direito ser autorizado pelo juiz, mediante prova de 
um fato que justifique o pedido de retirada.
Cessão de quotas
Nas sociedades limitadas, o contrato social é livre para regulamentar 
a compra e venda de quotas, e, caso o faça, sempre prevalecerá 
sua previsão. Isso quer dizer que se o contrato social possuir 
direito empresarial
194
uma cláusula regulamentando a venda de quotas, será aplicada 
a cláusula, mesmo que ela contrarie a determinação da lei. Nesse 
caso, a lei somente se aplica em caso de omissão do contrato social. 
Todavia, quando não houver no contrato norma específica sobre 
a compra e venda de quotas (omissão do contrato social), a 
transferência de quotas será livre entre os sócios. Assim, se uma 
sociedade possui três sócios (Caio, Tício e Mévio), e Caio transferir 
para Tício suas quotas, Mévio nada poderá fazer para impedir 
a venda, pois a venda de um sócio para outro não depende da 
concordância dos demais. 
E se um dos sócios quiser vender suas quotas para uma outra 
pessoa que não era sócia da sociedade? Nesse caso, a cessão de 
quotas somente poderá ser realizada com a aprovação de sócios que 
tenham, no mínimo, 75% do capital social, lembrando que o contrato 
social pode estabelecer uma norma modificando esta regra.
sociedade anônima
Conceito, característica e cessão de 
ações
As sociedades anônimas (também conhecidas como companhias) 
podem ser conceituadas como um tipo de sociedade cujo capital 
social se divide em ações de livre negociabilidade, que possui 
natureza empresária e no qual a responsabilidade do acionista se 
limita ao preço de emissão das ações das quais é titular (preço de 
emissão é o valor fixado pela sociedade para realizar a primeira 
venda da ação).
Portanto, nas sociedades anônimas, o acionista, após cumprir com 
seu dever de integralizar o preço de emissão, não responderá por 
dívidas da sociedade. Também é importante mencionar que não há 
direito empresarial
195
solidariedade na integralização, ou seja, um acionista não poderá 
ser obrigado a integralizar o valor devido por outro. 
Além disso, as ações são de livre negociabilidade, ou seja, um 
acionista pode ceder (vender ou doar) suas ações para qualquer 
pessoa, sem que seja necessária a aprovação por parte dos outros 
acionistas.
Para as sociedades anônimas não se aplica o conceito de 
empresário previsto no artigo 966 do código civil, isso porque 
o legislador optou por criar uma norma específica para as 
sociedades anônimas, definindo que todas elas serão consideradas 
empresárias, independentemente do seu objeto social. Isto é, ainda 
que exerça uma atividade exclusivamente intelectual a sociedade 
anônima terá natureza empresária.
Ainda é preciso destacar, que o ato constitutivo de uma sociedade 
anônima recebe o nome de estatuto social.
Mercado de capitais, sociedade 
anônima, aberta e sociedade anônima 
fechada
Você já ouviu falar em valores mobiliários? Valores mobiliários são 
instrumentos utilizados pelas companhias para a capitação de 
recursos junto aos investidores. A sociedade anônima emite um 
título, lhe atribui uma forma de remuneração (na maioria das vezes 
atrelada a uma porcentagem dos lucros) e o vende para o investidor 
interessado. 
Existem diversos valores mobiliários, sendo que os mais comuns 
são as partes beneficiárias, os bônus de subscrição, as debêntures 
e as ações. O único título emitido por uma sociedade anônima que 
atribui ao seu titular a qualidade de sócio (tecnicamente,qualidade 
de acionista) da sociedade é a ação. Nos demais casos, o investidor 
direito empresarial
196
que adquirir um valor mobiliário não será acionista (sócio) daquela 
sociedade.
Para facilitar e incentivar a alienação (venda) desses valores 
mobiliários, que normalmente são investimentos de longo prazo, foi 
desenvolvido o mercado de capitais (também chamado de mercado 
de valores mobiliários), que Juliano Lima Pinheiro conceitua da 
seguinte forma:
O mercado de capitais pode ser definido como um 
conjunto de instituições que negociam com títulos 
e valores mobiliários, objetivando a canalização dos 
recursos dos agentes compradores para os agentes 
vendedores. Ou seja, o mercado de capitais representa 
um sistema de distribuição de valores mobiliários 
que tem o propósito de viabilizar a capitalização das 
empresas e dar liquidez aos títulos emitidos por elas. 
(PINHEIRO, 2009, p.174).
Portanto, pode-se dizer que o mercado de capitais, que é composto 
pela bolsa de valores e pelo mercado de balcão, tem uma dupla 
finalidade, a primeira ligada à obtenção de recursos pela sociedade, 
com a emissão, oferta pública e venda de valores mobiliários. A 
segunda ligada à liquidez dos títulos ali negociados, ou seja, o 
mercado de capitais visa facilitar que o titular de um valor mobiliário 
o revenda. 
Esse mercado é regulamentado e fiscalizado pela Comissão de 
Valores Mobiliários (CVM). A sociedade será classificada como 
S.A. aberta quando a CVM permitir que os valores mobiliários de 
emissão da companhia sejam negociados no mercado de capitais. 
Já as sociedades anônimas fechadas são aquelas que não possuem 
autorização para negociar seus títulos nesse sistema.
Ações: formas, classes, emissão e 
circulação
A ação pode ser definida como valor mobiliário, de livre negociação, 
que atribui ao seu titular o status socii (a qualidade de sócio) e que 
direito empresarial
197
representa os direitos que o acionista possui em virtude de sua 
participação no capital social. As ações são emitidas no momento 
da constituição da sociedade anônima, podendo haver emissão 
posterior de ações, caso ocorra aumento do capital social.
São considerados direitos fundamentais, aplicáveis a todos os 
acionistas, independentemente do tipo de ações adquirido pelo 
acionista:
a) de receber dividendos (participação nos lucros);
b) de fiscalizar a sociedade e os administradores;
c) de se retirar da sociedade;
d) de participar do acervo, em caso de liquidação da 
companhia;
e) de adotar qualquer medida judicial para evitar lesão a 
seus direitos;
f) direito de preferência na aquisição de bônus de novas 
ações, de bônus de subscrição, de partes beneficiárias 
conversíveis em ações e de debêntures conversíveis em 
ações.
As ações de uma sociedade podem ser divididas em espécies.
a) As ações ordinárias: consideradas ações comuns, 
são aquelas que atribuem ao seu titular os direitos 
fundamentais, sem qualquer privilégio, e o direito de voto.
b) As ações preferenciais: são aquelas que possuem um 
benefício econômico em relação às ações ordinárias. 
Esse benefício pode ser um privilégio na distribuição 
dos dividendos e/ou um privilégio no reembolso de 
capital. Privilégio no reembolso de capital quer dizer que 
em caso de liquidação da sociedade, a ação terá uma 
vantagem ao receber a partilha do acervo. É importante 
ressaltar que, na omissão do estatuto social, as ações 
direito empresarial
198
preferenciais terão direito de voto, mas é permitido que o 
estatuto social retire esse direito dessa classe de ações.
c) Ação preferencial de classe especial (golden share): 
trata-se de uma modalidade de ação que pode ser criada 
em caso de privatização de uma sociedade anônima que 
era controlada pelo Estado, e que será de propriedade 
exclusiva dele. A golden share pode atribuir ao Estado o 
direito de vetar deliberações da assembleia geral.
d) Ações de fruição: são ações ordinárias ou preferenciais 
que foram integralmente amortizadas. Amortização é 
uma operação pela qual a sociedade paga ao acionista 
o valor que ele receberia caso a sociedade for liquidada. 
Por se tratar de uma situação que acarretaria uma 
descapitalização da sociedade sem que houvesse 
nenhum benefício para ela, a amortização é uma 
operação de raríssima aplicação prática.
Todo acionista, independentemente da classe ou espécie de 
sua ação, tem dever de integralizar o preço de emissão de suas 
ações6 .Caso não o faça, será considerado acionista remisso e a 
sociedade poderá cobrar judicialmente o valor não integralizado ou 
determinar a venda da ação para outra pessoa, hipótese em que o 
acionista remisso perderá o vínculo com a sociedade (deixará de 
ser acionista), sendo substituído pelo novo comprador.
Por fim, é importante destacar a classificação das ações em relação 
à sua forma de circulação.
a) Ações nominativas: quando são corporificadas em um 
documento de papel. Nesse caso, é a própria sociedade 
que é responsável por manter um controle sobre a 
6 Preço de emissão é o valor fixado pela sociedade quando realizou a primeira venda 
da ação. Assim, quem comprou a ação pela primeira vez tem o dever de pagar 
(integralizar) o valor estipulado pela sociedade para a venda da ação.
direito empresarial
199
compra e venda de ações. Tal controle é feito por meio 
do livro de transferência e do livro de registro de ações 
nominativas. Sempre que a sociedade adotar ações 
nominativas, a compra e venda de ações deve ser 
documentada nesses livros e deve ser emitido um novo 
certificado, no qual constará o nome do novo acionista.
b) Ações escriturais: são ações que não existem em meio 
físico, não há impressão de certificado de papel. Nesse 
caso as ações são incorpóreas e sua comercialização é 
operacionalizada por uma instituição financeira, que será 
responsável por manter um controle sobre a titularidade 
das ações.
Outros valores mobiliários
Além das ações, as sociedades anônimas podem emitir outros 
valores mobiliários, que não irão atribuir ao adquirente a qualidade 
de sócio, mas que lhes garantirá algum tipo de benefício. A seguir 
seguem considerações sobre alguns tipos de valores mobiliários:
a) Partes beneficiárias: são valores mobiliários que só 
podem ser emitidos por S.A. fechada, e que atribuem ao 
seu titular o direito de participar dos lucros da sociedade. 
Ao emitir a parte beneficiária, a sociedade anônima 
pode conferir ao seu titular o direito de requerer a sua 
conversão (transformação) em ação.
b) Bônus de subscrição: são valores mobiliários que 
atribuem ao seu titular o direito de preferência na 
aquisição de novas ações.
c) Debêntures: são valores mobiliários que conferem ao 
seu titular um direito de crédito contra a companhia. A 
debênture é uma modalidade especial de contrato de 
mútuo (empréstimo). Assim, o debenturista (pessoa que 
adquiriu a debênture) é um investidor que celebrou com 
direito empresarial
200
a sociedade um tipo de contrato de empréstimo, e será 
devidamente remunerado. 
São três as formas de remuneração de um debenturista: a) 
pagamento de juros; b) pagamento de correção monetária; d) direito 
de receber uma parte dos lucros da sociedade.
A escritura de emissão de uma debênture pode lhe atribuir uma, 
duas ou as três formas de remuneração. Além disso, pode prever a 
conversibilidade (possibilidade de transformação) da debênture em 
ação.
Por fim, é importante destacar que, quando se dá o vencimento 
desse valor mobiliário, a sociedade deverá pagar ao seu titular o 
valor estipulado para a sua primeira venda (valor de emissão). 
Órgãos societários e administração da 
companhiaA sociedade anônima possui quatro órgãos básicos: assembleia 
geral, conselho de administração, diretoria e conselho fiscal.
Assembleia geral 
A assembleia geral é órgão de deliberação colegiada7, composto 
por todos os acionistas. É direito de todo e qualquer acionista 
comparecer às deliberações da assembleia geral e manifestar 
sua opinião a respeito dos temas ali tratados. Contudo, na hora da 
votação, algumas ações preferenciais podem não ter direito de voto, 
dependendo da previsão constante no estatuto social.
7 Órgão de deliberação colegiada é quando a tomada das decisões ocorre de 
maneira colegiada (conjunta), por meio da manifestação da opinião dos acionistas, 
prevalecendo a vontade coletiva obtida com o exercício do direito de voto.
direito empresarial
201
As decisões proferidas por esse órgão são consideradas como 
vontade da sociedade e obrigatórias a todos os acionistas, inclusive 
aqueles que expressamente votaram contra a decisão. 
Existem duas espécies de assembleia geral, a Assembleia Geral 
Ordinária (AGO) e a Assembleia Geral Extraordinária (AGE).
A AGO ocorrerá apenas uma vez em cada ano, sempre ao final do 
exercício social. Essa assembleia deve ser realizada num prazo 
máximo de quatro meses após o término do exercício social 
e somente poderá deliberar sobre: a utilização do lucro líquido 
do exercício social (que pode ser utilizado para fazer reservas 
financeiras, para reinvestimento na atividade ou pode ser distribuído 
aos acionistas); a aprovação das demonstrações financeiras e 
das contas dos administradores; bem como sobre a eleição de 
conselheiros de administração, diretores e conselheiros fiscais. A 
competência da AGO é taxativa, ou seja, ela somente pode deliberar 
sobre essas matérias.
Já a AGE ocorrerá sempre que for necessário e possui competência 
residual. Ou seja, sempre que a lei exigir manifestação da 
assembleia geral e a competência não for privativa da AGO, será 
matéria de competência da AGE.
Administração da sociedade anônima
A Lei de Sociedades Anônimas prevê a existência de dois órgãos 
de administração da sociedade: o conselho de administração 
e a diretoria. Por isso a expressão “administradores” é utilizada 
para se referir conjuntamente aos diretores e conselheiros de 
administração.
O conselho de administração é órgão de deliberação colegiada. 
Trata-se de uma espécie de elo de ligação entre a assembleia geral 
e a diretoria. Como já dito, as matérias de maior relevância somente 
podem ser decididas pela assembleia geral. Além dessas matérias, 
direito empresarial
202
a lei elenca outras de complexidade intermediária que devem ser 
decididas pelo conselho de administração. Assim, o conselho de 
administração também é órgão deliberativo, ou seja, se limita a 
decidir as matérias de sua competência8 por maioria de votos.
Tal órgão será composto por, no mínimo, três membros, que devem 
ser eleitos pela assembleia geral e não precisam ser acionistas.
A Diretoria é o órgão de representação da sociedade, e será 
composto por, no mínimo, dois membros, que não precisam ser 
acionistas. São os diretores que ficam responsáveis pelos atos 
relativos à condução diária dos negócios da sociedade. A diretoria 
deve cumprir todas as decisões da assembleia geral e do conselho 
de administração e praticar os atos necessários para a exploração 
da atividade econômica. É o único órgão cujos membros podem 
praticar atos em nome da sociedade.
Uma das funções do conselho de administração é fiscalizar a 
diretoria, por isso no máximo 1/3 dos conselheiros podem cumular 
as funções de conselheiro de administração e diretor. 
Conselho fiscal
O conselho fiscal possui como finalidade básica a fiscalização dos 
órgãos de administração e deve ser composto por três a cinco 
membros, podendo os conselheiros fiscais ser acionistas ou não. 
O estatuto da sociedade deve regulamentar o funcionamento do 
conselho fiscal e determinar se será permanente ou se funcionará 
só quando houver solicitação por parte dos acionistas.
8 São exemplos de competência do conselho de administração: eleição e destituição 
de diretores; deliberar sobre a emissão de novas ações, desde que haja autorização 
do estatuto; convocar a assembleia geral, sempre que julgar necessário, dentre 
outras�
direito empresarial
203
Deveres e responsabilidade dos administradores
O administrador (seja ele diretor, conselheiro de administração ou 
conselheiro fiscal) não é pessoalmente responsável pelas dívidas 
contraídas em nome da sociedade, a não ser que sua conduta 
tenha violado a lei, o estatuto social ou causado um prejuízo doloso 
ou culposo. 
Além disso, os administradores possuem os seguintes deveres:
a) Dever de lealdade: o administrador deve servir com 
lealdade à companhia, devendo pautar sua conduta 
sempre visando ao benefício da sociedade;
b) Dever de diligência: o administrador deve empregar no 
exercício de sua função o mesmo cuidado que teria se 
fosse o titular da atividade econômica;
c) Dever de transparência ou dever de informar: os 
administradores da companhia aberta são obrigados a 
comunicar imediatamente à bolsa de valores e a divulgar 
pela imprensa fato ocorrido nos seus negócios que possa 
gerar uma valorização ou desvalorização dos valores 
mobiliários que emitiu.
Dissolução das 
sociedades anônimas e 
das sociedades limitadas
A dissolução de uma sociedade é a decisão de encerramento de suas 
atividades que pode ocorrer extrajudicialmente ou judicialmente. A 
dissolução é extrajudicial quando decorre da vontade dos sócios ou 
de uma determinação da lei. Já a dissolução judicial é aquela que 
decorre de uma decisão do poder judiciário.
direito empresarial
204
Após a dissolução, haverá a liquidação da sociedade. Nesse 
momento será realizado o pagamento das dívidas da sociedade 
e o patrimônio restante será dividido entre os sócios. A pessoa 
responsável por gerir a liquidação será chamada de liquidante, que 
pode ser um dos sócios.
Após a liquidação, será arquivado na junta comercial o relatório final 
de liquidação9 e a sociedade será extinta.
Hipóteses de dissolução extrajudicial
Dissolução extrajudicial é aquela que não depende de uma decisão 
oriunda do poder judiciário, dissolvendo-se a sociedade pela vontade 
dos sócios ou por uma imposição legal. As principais hipóteses de 
dissolução da sociedade são:
a) O vencimento do prazo de duração. Trata-se da hipótese 
em que a sociedade é constituída com um prazo de 
duração determinado, ou seja, o próprio contrato social 
prevê a data de encerramento das atividades. Contudo, 
nada impede que os sócios optem por prorrogar o prazo 
de duração da sociedade, ou mesmo por torná-la uma 
sociedade por prazo indeterminado. Assim, o prazo 
fixado no contrato/estatuto social é uma previsão de 
dissolução, podendo os sócios ao final do prazo optar 
por realmente dissolver a sociedade ou por continuar 
explorando a atividade.
b) A sociedade pode ser dissolvida por uma vontade 
dos sócios, consubstanciada em uma deliberação da 
assembleia geral. No caso das sociedades limitadas, a 
sociedade se dissolverá se houver a aprovação de sócios 
que representem, no mínimo, três quartos do capital 
9 Relatório final: espécie de prestação de contas na qual o liquidante demonstrará 
todos os atos que ele praticou durante a liquidação
direito empresarial
205
social. Já no caso das sociedades anônimas, exige-se 
para a aprovação da deliberação de dissolução votos 
equivalentes a, no mínimo, metade das ações com direito 
de voto.
c) Como já foi mencionado, a sociedade é constituída por 
meio de um contrato, exigindo-se a participação depelo 
menos duas pessoas. Por isso, a falta de pluralidade dos 
sócios pode acarretar a dissolução da sociedade. Isto é, 
sempre que por algum motivo todas as ações/quotas da 
sociedade se concentrarem na mão de um único sócio, 
haverá o dever de regularizar a situação, admitindo-se 
novo sócio, transformando a sociedade em Eireli ou em 
empresário individual. Caso o sócio remanescente não 
adote nenhuma dessas três medidas, a lei prevê que a 
sociedade será dissolvida.
d) A sociedade também se dissolverá se ocorrer a extinção 
da autorização para funcionar. Existem algumas 
atividades que somente podem ser exploradas mediante 
autorização específica de um órgão público. A título de 
exemplo pode-se citar que o ensino superior somente 
pode ser ofertado por instituições de ensino credenciadas 
pelo Ministério da Educação (MEC), da mesma forma 
as instituições financeiras somente podem operar se 
possuírem autorização do Banco Central (BACEN). Além 
disso, as seguradoras somente podem funcionar se 
forem credenciadas pela Superintendência de Seguros 
Privados (SUSEP). Assim, uma sociedade, cujo objeto 
(atividade) depende de autorização específica de um 
órgão governamental, a extinção da autorização para 
o exercício da atividade importará em dissolução 
da sociedade, tendo em vista que estará proibida de 
continuar exercendo a empresa.
direito empresarial
206
Hipóteses de dissolução judicial
Em algumas hipóteses apenas uma decisão judicial poderá 
determinar a dissolução da sociedade.
a) Uma hipótese de dissolução judicial da sociedade 
é a anulação de sua constituição. Trata-se da 
hipótese em que uma decisão judicial vai reconhecer 
um vício de manifestação da vontade dos sócios, 
determinando a anulação do contrato e a dissolução 
da sociedade. Um exemplo seria a hipótese em que 
uma pessoa sofre coação para se tornar sócio. Caso, 
posteriormente, prove ao juiz que somente se tornou 
sócio por ter sofrido uma coação, a sociedade terá 
sua constituição anulada.
b) Outra hipótese de dissolução judicial da sociedade é 
o reconhecimento de que ocorreu o exaurimento do 
fim social. Trata-se, na verdade, de uma sociedade 
de propósito específico, ou seja, uma sociedade que 
foi constituída para a prática de um ato específico. 
Praticado aquele ato a sociedade não possui mais 
atividade a ser explorada e qualquer sócio poderá 
requerer a sua dissolução. Um exemplo seria a 
criação de uma sociedade para a construção de uma 
ponte, construída a ponte, a sociedade não poderá 
continuar exercendo atividade, pois sua constituição 
estava atrelada à prática daquele ato específico.
c) A sociedade também poderá ser dissolvida 
judicialmente, mediante requerimento de qualquer 
sócio, quando ficar demonstrado que a sociedade 
não pode preencher seu fim, hipótese que também é 
conhecida como inexequibilidade do fim social. Como 
já foi amplamente demonstrado, toda sociedade 
possui finalidade lucrativa, assim, sempre que 
ficar demonstrada a impossibilidade de obtenção 
do lucro por parte de uma sociedade, ela não 
direito empresarial
207
conseguirá preencher seu fim, podendo ser dissolvida 
judicialmente por iniciativa de qualquer sócio.
QuEsTãO 1 - Rafael, Rodrigo e Rogério constituíram uma sociedade 
limitada, tendo realizado o respectivo registro no dia 28 de setembro de 
2015. A sociedade possui um capital social de R$ 600.000, 00, tendo 
ocorrido a integralização de R$ 540.000,00. Ressalta-se, ainda, que cada 
sócio possui o dever de aportar R$ 20.000, 00, para a integralização de 
todo o capital social. Nos últimos meses a arrecadação da sociedade 
diminuiu consideravelmente, gerando um problema no fluxo de caixa. 
Diante dessa situação, a sociedade deixou de efetuar o pagamento 
devido a um fornecedor de matéria prima, acarretando uma dívida de 
R$120.000,00. Considerando que o credor tentou receber a quantia que 
lhe é devida diretamente da sociedade e constatou que ela não possui 
patrimônio suficiente para efetuar o pagamento, esclareça se o credor 
poderá cobrar dos sócios o valor devido.
O gabarito se encontra no final da unidade.
QuEsTãO 2 - A sociedade “Gosto Bom Restaurante Limitada” possui 
três sócios, cada um com uma participação de R$200.000,00 no capital 
social. João e Lucas já integralizaram o valor de suas quotas, ao passo 
que Miguel integralizou apenas metade do valor prometido. Por isso, 
a sociedade possui um capital social integralizado de R$500.000,00 e 
um capital a integralizar de R$100.000,00, totalizando R$600.000,00. 
Considerando que Miguel já foi notificado para integralizar o valor faltante 
e não cumpriu com sua obrigação, esclareça qual a consequência jurídica 
de sua conduta.
O gabarito se encontra no final da unidade.
AtiviDADE 
DE fixAção
AtiviDADE 
DE fixAção
direito empresarial
208
QuEsTãO 3 - Juliano, Augusto, Mariana, Priscila e Aline eram colegas 
de sala na Faculdade de odontologia. Após se formarem alugaram em 
conjunto uma sala, realizaram um investimento com a aquisição dos 
equipamentos necessários e começaram a atender clientes, tendo, 
inclusive, criado uma placa com um nome de fantasia. Contudo, não 
efetuaram o registro de sociedade. Nessa situação, é possível dizer que foi 
constituída uma sociedade? Explique.
O gabarito se encontra no final da unidade.
QuEsTãO 4 - Luana e Maria são as únicas acionistas de uma 
sociedade anônima fechada. A primeira realizou a integralização do preço 
de emissão de suas ações, ao passo que Maria ainda precisa integralizar 
cem mil reais. A sociedade passa por dificuldades financeiras e por isso 
não efetuou o pagamento devido a uma construtora que realizou a reforma 
do imóvel em que a sociedade funciona, gerando uma dívida de quinhentos 
mil reais. Nesse caso, as acionistas poderão ser responsabilizadas pelo 
pagamento da dívida?
O gabarito se encontra no final da unidade.
AtiviDADE 
DE fixAção
AtiviDADE 
DE fixAção
direito empresarial
209
QuEsTãO 1 - Nas sociedades limitadas, caso o capital social esteja 
totalmente integralizado, a responsabilidade dos sócios se limita ao 
valor de suas quotas. Porém, se o capital não existir, todos os sócios 
responderão em conjunto pelo valor que ainda não foi investido. Assim, o 
credor poderá cobrar dos sócios o valor de R$ 60.000,00 que ainda não foi 
integralizado, não podendo exigir deles o pagamento de todo o valor que 
tem a receber.
QuEsTãO 2 - Por não ter integralizado suas quotas na forma e no 
prazo previsto no contrato social Miguel será considerado sócio remisso 
e poderá sofrer uma das seguintes penalidades: a) a sociedade poderá 
cobrar judicialmente o valor não integralizado acrescido de juros de 1% ao 
mês, correção monetária e eventual multa contratual; b) Miguel poderá ser 
excluído da sociedade; ou c) sua participação no capital social poderá ser 
reduzida ao valor que já integralizou, diminuindo-se o valor de sua quota de 
R$200.000,00 para R$100.000,00.
QuEsTãO 3 - A sociedade se constitui por meio de um contrato 
no qual duas ou mais pessoas se obrigam a explorar em conjunto uma 
atividade, realizando investimento e partilhando os resultados. No caso 
narrado estão presentes todos esses requisitos. Cinco pessoas se 
reuniram, fizeram um investimento e começaram a explorar uma atividade 
econômica, logo a sociedade já foi constituída, isto é, pode-se dizer que 
a sociedade já existe. A falta de registro não significa a inexistência da 
sociedade, mas apenas que ela explora a atividade de maneira irregular.
QuEsTãO 4 - Nas sociedades anônimas, a responsabilidade pela 
integralização do preço de emissão das ações é individual,logo Luana não 
possui qualquer responsabilidade, já que já integralizou o valor de suas 
ações. Já Maria poderá ser responsabilizada pelo pagamento dos cem 
mil reais que não integralizou, não respondendo assim por todo o valor da 
dívida, mas apenas até o limite que falta integralizar.
AtiviDADEs 
DE fixAção
RESPOSTAS
direito empresarial
210
Referências
BRASIL. Código Civil (2002). Organização de Sílvio de Salvo Venosa. São 
Paulo: Atlas, 1993.
CARVALHOSA, Modesto. Comentários ao Código Civil: parte especial do 
direito de empresa. v. 13. São Paulo: Saraiva, 2005.
PINHEIRO, Juliano Lima. Mercado de Capitais: fundamentos e Técnicas. 
São Paulo: Editora Atlas, 2009
RAMOS, André Santa Cruz. Direito empresarial esquematizado. São Paulo: 
Método, 2012.
TOMAZETTE, Marlon. Curso de direito empresarial. v.1. São Paulo: Atlas. 
2013.
TOKARS, Fábio. Primeiros estudos de direito empresarial. São Paulo: LTR, 
2007.
VERÇOSA, Haroldo Malheiros Duclerc. Curso de direito comercial. v. 2. São 
Paulo: Malheiros Editores, 2006.