CONCURSOS DE CRIMES - SIA - 21 - 48

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Havendo uma só conduta que produz múltiplos resultados típicos, trata-se de concurso formal,
faltando determinar se é a hipótese do concurso formal próprio ou impróprio. A narrativa fática
do enunciado explicita tratar-se de homicídio praticado na modalidade dolosa em relação a
todas as vítimas. Portanto, tratando-se de múltiplos resultados produzidos na modalidade
dolosa, há desígnios autônomos, ocorrendo a figura do concurso formal impróprio.
2. (CESPE/CEBRASPE – 2004) Paulo, utilizando-se de arma de fogo, disparou um tiro
contra Antônio, matando-o e ferindo gravemente Tadeu, que passava pelo local. Nesse
caso hipotético, diz-se que ocorreu
A alternativa "B " está correta.
Paulo, mediante somente uma conduta (disparo de arma de fogo), produziu dois resultados
típicos (morte de Antônio — art. 121, CP — e lesão grave de Tadeu — art. 155, CP). Portanto,
ocorre o concurso formal, regulado pelo art. 70, CP (“Quando o agente, mediante uma só ação
ou omissão, pratica dois ou mais crimes, idênticos ou não”).
MÓDULO 2
 Analisar as teorias e espécies de concurso de crimes
REGRAS NA FIXAÇÃO DA PENA
Tendo em vista que os institutos que compõem o concurso de crimes formam critérios para a
aferição das condutas no momento de compreender a aplicação da pena, abordaremos a partir
de agora as regras de fixação da pena, considerando as circunstâncias especiais de cada
caso.
REGRAS APLICÁVEIS AO CONCURSO
MATERIAL
Conforme já aprendido no módulo anterior, o sistema que se aplica ao concurso material é o
cúmulo material, que se caracteriza pelo somatório individualizado das penas relativas aos
crimes imputados.
No cúmulo material, o magistrado deverá fixar, separadamente, a pena correspondente a cada
um dos crimes.

Em seguida, na sentença condenatória, deverá somar uma a uma (CAPEZ, 2012, p. 533).
Nesse caso, o fato de o juiz fixar individualmente cada pena alinha-se com o princípio
constitucional da individualização da pena, o que não gera ilegalidade na formação da
sentença (CAPEZ, 2012, p. 533).
 EXEMPLO
Considere um caso de roubo seguido de estupro em concurso material. Aqui, em primeiro lugar,
fixa-se a pena de roubo e, em seguida, seu regime inicial de cumprimento de pena para, assim,
termos a pena “X”. Em segundo lugar, tem-se a fixação da pena de estupro e do regime inicial,
gerando a pena “Y”. Por fim, para a configuração do concurso material, somamos as penas
para termos a pena final (X + Y = Z).
Quanto ao somatório das penas, segundo o art. 66, inciso III, alínea a da Lei de Execução
Penal, cabe ao juiz da execução o somatório/unificação das penas relativas aos delitos
julgados em concurso material em processos diferentes. O diploma legal preceitua:

ART. 66. COMPETE AO JUIZ DA EXECUÇÃO:
[...]
III - DECIDIR SOBRE:
A) SOMA OU UNIFICAÇÃO DE PENAS; [...].
(LEI Nº 7.210/1984)
Todavia, o Código Penal faz algumas ressalvas quanto ao cumprimento de pena referente a
processos distintos. O art. 69 do Código Penal traz a hipótese em que existam dois ou mais
crimes, cuja pena se fixou em detenção e reclusão. Nesse caso, deverá ser executada a
primeira pena e, após finda, a segunda. Nestes termos:
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Além disso, o mesmo artigo, no §1º, trabalha a hipótese de concurso de crimes, para cujo
primeiro delito cabe pena privativa de liberdade (PPL) e para o outro crime cabe pena restritiva
de direitos (PRD). Caso o réu seja condenado primeiro pela PPL, sem aplicação do sursis, não
poderá ser aplicada PRD para os outros crimes. Assim dispõe:

ART. 69, §1º - NA HIPÓTESE DESTE ARTIGO, QUANDO
AO AGENTE TIVER SIDO APLICADA PENA PRIVATIVA
DE LIBERDADE, NÃO SUSPENSA, POR UM DOS
CRIMES, PARA OS DEMAIS SERÁ INCABÍVEL A
SUBSTITUIÇÃO DE QUE TRATA O ART. 44 DESTE
CÓDIGO.
(Código Penal, grifo nosso)
Ao final do art. 69, o §2º vem trazer o caso do réu condenado por diversas penas restritivas de
direitos. Aqui, a aplicação da pena se dará simultaneamente para as penas que forem
compatíveis, e sucessivamente para as incompatíveis. Nestes termos: “§ 2º - Quando forem
aplicadas penas restritivas de direitos, o condenado cumprirá simultaneamente as que forem
compatíveis entre si e sucessivamente as demais”.
Além disso, cabe mencionar a relação entre o concurso material e a suspensão condicional do
processo. A Lei nº 9.099 de 1995 (Lei dos Juizados Especiais) veio com o objetivo de
simplificar algumas questões antes trazidas pelo Código Penal. Segundo a lei, nos crimes cuja
pena mínima cominada for igual ou inferior a um ano, o Ministério Público poderá propor a
suspensão condicional do processo por determinado período, a fim de que o acusado não seja
processado, ficando obrigado a cumprir determinados requisitos.
“Art. 89. Nos crimes em que a pena mínima cominada for igual ou inferior a um ano, abrangidas
ou não por esta Lei, o Ministério Público, ao oferecer a denúncia, poderá propor a suspensão
do processo, por dois a quatro anos, desde que o acusado não esteja sendo processado ou
não tenha sido condenado por outro crime, presentes os demais requisitos que autorizariam a
suspensão condicional da pena (art. 77 do Código Penal).” (LEI Nº 9.099/1995)
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Nesse caso, quanto ao concurso de crimes, a Súmula 243 do Superior Tribunal de Justiça
estabeleceu limites na hipótese de concurso material. Nestes termos:

O BENEFÍCIO DA SUSPENSÃO DO PROCESSO NÃO É
APLICÁVEL EM RELAÇÃO ÀS INFRAÇÕES PENAIS
COMETIDAS EM CONCURSO MATERIAL, CONCURSO
FORMAL OU CONTINUIDADE DELITIVA, QUANDO A
PENA MÍNIMA COMINADA, SEJA PELO SOMATÓRIO,
SEJA PELA INCIDÊNCIA DA MAJORANTE,
ULTRAPASSAR O LIMITE DE UM (01) ANO.
(SÚMULA Nº 243, STJ)
Só será aplicável a suspensão condicional do processo, na hipótese de concurso material,
quando a soma das penas mínimas cominadas resultar em pena não superior a um ano.
REGRAS APLICÁVEIS AO CONCURSO
FORMAL
O concurso formal de crimes poderá sofrer incidência direta de dois sistemas de aplicação de
pena, quais sejam:
Exasperação (concurso formal próprio)
&
Cúmulo material (concurso formal impróprio)
O primeiro que trabalharemos é o concurso formal próprio, presente no art. 70, caput, 1ª
parte do Código Penal, que serve como critério que incide na terceira fase de aplicação da
pena. Considerando que para esse caso não há desígnios autônomos, haverá a exasperação
de uma das penas que, por ser um sistema menos rigoroso que o cúmulo material, não admite
que se ultrapasse os limites aplicáveis a esta, por expressa vedação do art. 70, parágrafo
único, do CP (ZAFFARONI; PIERANGELI, p. 727).
Nesse sentido, quanto às espécies, o concurso formal próprio pode ser (CAPEZ, 2012, p. 535):
HOMOGÊNEO
Será aplicada qualquer uma das penas, dado que os resultados e a figura típica são idênticos,
pois a norma em que se enquadra a conduta típica é a mesma.
HETEROGÊNEO
Aplica-se a pena mais grave, em razão dos resultados serem diversos, e os bens jurídicos
serem atingidos com intensidades diferentes.
Não se pode deixar de destacar que nos dois casos aumenta-se a pena de 1/6 até a metade de
acordo com o número de infrações penais realizadas. Segundo apontam a doutrina e a
jurisprudência, o percentual de aumento segue a seguinte ordem:
2 crimes Aumenta-se 1/6
3 crimes Aumenta-se 1/5
4 crimes Aumenta-se 1/4
5 crimes Aumenta-se 1/3
6 crimes ou mais Aumenta-se 1/2
 EXEMPLO
No caso de triplo homicídio culposo (concurso formal homogêneo), na terceira fase de fixação
da pena (análise das majorantes e minorantes), o magistrado majora a pena de um dos crimes,
de 1/5, para se chegar à reprimenda final.
Já no caso do concurso formal impróprio (art. 70, caput, 2ª parte do CP), tem-se a aplicação do
sistema do cúmulo material, que segue a mesma linha do concurso material de crimes. Ou
seja, para a sua configuração, deverá o agente prosseguir com sua conduta alinhada com
desígnios autônomos, fazendo jus ao somatório individual das penas.
É importante mencionar a possibilidade de incidência do concurso materialbenéfico, que surge
para trazer proporcionalidade na fixação das penas a partir da regra geral da exasperação.
Assim, o concurso material benéfico ocorre se, da aplicação da regra do concurso formal, a
pena tornar-se superior à que resultaria da aplicação do concurso material (soma de penas),
deve-se seguir este último critério (art. 70, parágrafo único, CP). Impede-se, dessa forma, que,
numa hipótese de aberratio ictus (homicídio doloso mais lesões culposas), se aplique ao
agente pena mais severa, em razão do concurso formal, do que a aplicável, no mesmo
exemplo, pelo concurso material. Quem comete mais de um crime, com uma única ação, não
pode sofrer pena mais grave do que a imposta ao agente que reiteradamente, com mais de
uma ação, comete os mesmos crimes.
Caso se aplique a exasperação da pena e ela fique superior ao resultado do concurso material,
dado que a regra da exasperação veio como critério menos rigoroso de aplicação da pena, em
razão da ausência de desígnios autônomos, principalmente no caso de aberratio ictus (erro na
execução), deverá seguir-se o critério do somatório das penas.
 EXEMPLO
“X” atira em “Y” para matar. A munição atravessou o corpo de “Y”, que morreu na hora, e foi
parar no braço de “Z”, que estava atrás de “Y”, ocasionando lesão corporal culposa.
Esse é um caso de concurso formal heterogêneo que advém da prática de homicídio doloso
(art. 121 do CP — pena de 6 a 20 anos) em concurso formal com lesão corporal culposa (art.
129 do CP — pena de 3 meses a 1 ano). Aqui, se fosse utilizado o critério da exasperação no
caso de aplicação da pena mínima de ambos, o somatório ficaria em 6 anos e 3 meses, sendo
inferior ao resultado da exasperação, que seria 1/6 de 6 anos = 1 ano (pena mais grave) mais 6
anos (pena mais grave), o que resultaria em 7 anos de reprimenda.
Desse modo, considerando que o somatório das penas seria mais favorável ao réu, aplica-se o
concurso material benéfico (cúmulo material benéfico). A base legal para tal feito é o art. 70,
parágrafo único do CP, que dispõe: “Não poderá a pena exceder a que seria cabível pela regra
do art. 69 (concurso material) deste Código”.
REGRAS APLICÁVEIS AO CRIME
CONTINUADO
O sistema aplicado no caso do crime continuado (simples) é o mesmo do concurso formal
próprio, qual seja, a exasperação. Assim, a pena aplicada poderá ser majorada de 1/6 até
2/3 a depender do número de crimes. Desse modo, a doutrina majoritária e a jurisprudência
têm adotado os seguintes critérios para a fixação da pena nos casos de crime continuado
(CAPEZ, 2012, p. 538):
2 crimes Aumenta-se 1/6
3 crimes Aumenta-se 1/5
4 crimes Aumenta-se 1/4
5 crimes Aumenta-se 1/3
6 crimes Aumenta-se 1/2
7 crimes ou mais Aumenta-se 2/3
No caso de crime continuado específico (crime doloso praticado com violência ou grave
ameaça contra vítimas diferentes), aplica-se a pena do crime mais grave aumentada até o triplo
(2012, p. 538). No crime continuado, também se aplica o critério do concurso material benéfico,
na hipótese em que a pena for superior à resultante do cúmulo material (concurso material
benéfico).
Além disso, há a possibilidade de incidência de aumento de pena no crime continuado, dado
que, diante do critério trifásico da pena, deverá o aumento incidir não sobre a pena-base,
mas sobre o resultado da pena (ultrapassada a análise das circunstâncias agravantes e
atenuantes).
Por fim, destaca-se que o momento da unificação da pena poderá se dar por dois caminhos
diferentes:
Primeira hipótese
Quando todos os delitos que compõem a série continuada forem objetos de um mesmo
processo, o magistrado deverá unificar as penas, aplicando a regra do art. 71 do CP.
OU
Segunda hipótese
Caso os delitos tramitem processos diversos, a unificação das penas ficará a cargo do juiz da
execução, que na oportunidade aplicará os critérios do art. 71 do CP.
Há que se analisar a situação do crime continuado específico contido no art. 71, parágrafo
único, do CP. Para essa figura, segundo a jurisprudência, não se deve apenas analisar o
critério objetivo do número de delitos, mas também os requisitos subjetivos, consubstanciados
na análise dos seguintes pontos:
Culpabilidade
Antecedentes
Conduta social
Personalidade do agente
Motivos
Circunstâncias do crime
Veja a seguir a ementa de um julgado do STJ que exemplifica esse entendimento:
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“AGRAVO REGIMENTAL NO HABEAS CORPUS. INSURGÊNCIA MINISTERIAL. HOMICÍDIO
QUALIFICADO. FRAÇÃO APLICADA PELA CONTINUIDADE DELITIVA. PENA-BASE ACIMA
DO MÍNIMO LEGAL. CIRCUNSTÂNCIAS JUDICIAIS NEGATIVAS. PROPORCIONALIDADE.
DOIS CRIMES. FRAÇÃO DE ³∕ APLICADA PELAS INSTÂNCIAS ORDINÁRIAS. REDUÇÃO
AO PATAMAR DE ¹∕ . DECISÃO MONOCRÁTICA REFORMADA. RESTABELECIMENTO DO
ACÓRDÃO. ORDEM DENEGADA. AGRAVO REGIMENTAL PROVIDO.
1. Tendo em vista as razões trazidas pelo Ministério Público Federal, a decisão monocrática
agravada deve ser reformada.
2. A fração de aumento pela continuidade delitiva específica descrita no art. 71, parágrafo
único, do Código Penal, pressupõe a análise de requisitos objetivos (quantidade de crimes
praticados) e subjetivos, estes consistentes na análise da culpabilidade, dos antecedentes, da
conduta social, da personalidade do agente, dos motivos e das circunstâncias do crime.
Ponderadas as circunstâncias judiciais negativas – elevado grau de culpabilidade – e a
ocorrência de dois delitos, não há falar em ilegalidade na fixação do aumento de 3/4 decorrente
da continuidade delitiva.
3. Agravo regimental provido para denegar o habeas corpus.” (STJ. AgRg no HC 512.498/SP,
Sexta Turma, Min. Rel. Nefi Cordeiro, DJ 23/09/2019).
No vídeo a seguir, entenderemos mais sobre a fixação da pena no concurso material, formal e
no crime continuado. Vamos assistir!
PENA DE MULTA
O art. 72 do Código Penal determina que, no concurso de crimes, as penas de multa são
aplicadas distinta e integralmente. Esse entendimento é pacífico no que tange aos concursos
material e formal.
Todavia, não é aplicável em relação ao crime continuado, considerado crime único para fins de
aplicação de pena. Assim, em caso de crime continuado, o entendimento mais recente do STJ
é no sentido em que também se aplica a exasperação do art. 71, CP, para a pena de multa, in
verbis:

A JURISPRUDÊNCIA DESTA CORTE ASSENTOU
COMPREENSÃO NO SENTIDO DE QUE O ART. 72 DO
CÓDIGO PENAL É RESTRITO ÀS HIPÓTESES DE
CONCURSOS FORMAL OU MATERIAL, NÃO SENDO
APLICÁVEL AOS CASOS EM QUE HÁ
RECONHECIMENTO DA CONTINUIDADE DELITIVA.
DESSE MODO, A PENA PECUNIÁRIA DEVE SER
APLICADA CONFORME O REGRAMENTO
ESTABELECIDO PARA O CRIME CONTINUADO, E NÃO
CUMULATIVAMENTE, COMO PROCEDEU A CORTE DE
ORIGEM.
(STJ. AgRg no AREsp 484.057/SP, Quinta Turma, Min. Rel. Jorge Mussi, DJ 09/03/2018).
EXTINÇÃO DE PUNIBILIDADE NO
CONCURSO DE CRIMES
A extinção da punibilidade no concurso de crimes se dará de forma individualizada,
independentemente de qual espécie de crime for analisada no caso concreto.
Seguindo o disposto no art. 119 do Código Penal: “No caso de concurso de crimes, a extinção
da punibilidade incidirá sobre a pena de cada um, isoladamente”. Além disso, a mesma regra
incidirá na hipótese de prescrição, prescrevendo cada crime isoladamente.
Mesmo para o caso de crime continuado, no qual a jurisprudência entende ser crime único para
fins de dosimetria da pena, aplica-se o art. 119, do CP. Dessa forma, na prática, para fins de
prescrição, entende-se que também o crime continuado é um caso de concurso de crimes. Isso
ocorre em decorrência da Súmula 497 do Supremo Tribunal Federal, que dispõe: “Quando se
tratar de crime continuado, a prescrição regula-se pela pena imposta na sentença, não se
computando o acréscimo decorrente da continuação”.
Exemplificativamente, o ministro Gilmar Mendes reforça o aqui exposto:
Foto: Shutterstock.com
 EXEMPLO
Suponha que um agente praticou cinco homicídios dolosos em continuidade delitiva. No
momento da dosimetria da pena, o magistrado decidiu por mantertodos os homicídios no
mínimo legal de seis anos. Por serem delitos dolosos contra a vida de diferentes vítimas, o
magistrado decidiu aplicar a exasperação nos termos do art. 71, parágrafo único, do CP,
aumentando a pena em dobro, totalizando o patamar de doze anos.
Nesse caso, a contagem do prazo prescricional não terá como base o patamar final de doze
anos da pena aplicada, mas cada delito terá seu prazo prescricional contado autonomamente.
Como todos os homicídios tiveram a pena fixada em seis anos, conta-se o prazo prescricional
de cada um tendo-se como parâmetro o art. 109, III, CP (“em doze anos, se o máximo da pena
é superior a quatro e não excede a oito”).
VERIFICANDO O APRENDIZADO
1. (ESMARN - 2014) ACERCA DO CONCURSO DE CRIMES, ASSINALE A
ALTERNATIVA CORRETA.
A) O concurso formal próprio é causa de aumento de pena e incide na terceira fase de
aplicação da pena.
B) A sentença, quando aplica a pena em concurso material de crimes, não precisa especificar
qual a forma de concurso que está reconhecendo.
C) É caso de concurso material de crimes quando o agente, mediante uma ação ou omissão,
pratica dois ou mais crimes, idênticos ou não, aplicando-se cumulativamente as penas
privativas de liberdade em que haja incorrido.
D) No concurso material, a suspensão condicional do processo somente é admissível quando a
somatória das penas impostas ao acusado preencha os pressupostos do art. 89 da Lei nº
9.099/05, de modo que o total das penas mínimas deve ser igual ou inferior a dois anos.
E) Imperfeito ou impróprio corresponde à modalidade de concurso formal que se verifica
quando a conduta culposa do agente e os crimes concorrentes derivam de desígnios
autônomos.
2. (FEPESE - 2010) COM RELAÇÃO AO CONCURSO DE CRIMES,
ASSINALE A ALTERNATIVA CORRETA.
A) No crime continuado simples, aplicar-se-á a pena de um só dos crimes, se idênticas, ou a
mais grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois terços.
B) O agente que, mediante mais de uma ação ou omissão, pratica dois ou mais crimes da
mesma espécie, sem violência ou grave ameaça à pessoa, pratica crime continuado
qualificado.
C) O concurso material, que pode ser homogêneo ou heterogêneo, ocorre quando o agente,
mediante uma só ação ou omissão, pratica dois ou mais crimes, idênticos ou não. Nesse caso,
as penas correspondentes aos crimes devem ser somadas.
D) Verifica-se o fenômeno do concurso material quando o agente, mediante mais de uma ação
ou omissão, pratica dois ou mais crimes da mesma espécie e, pelas condições de tempo, lugar,
maneira de execução e outras semelhantes, devem os subsequentes ser havidos como
continuação do primeiro.
E) No concurso formal imperfeito, aplicar-se-á a mais grave das penas cabíveis ou, se iguais,
somente uma delas, mas aumentada, em qualquer caso, de um sexto até metade.
GABARITO
1. (ESMARN - 2014) Acerca do concurso de crimes, assinale a alternativa correta.
A alternativa "A " está correta.
O concurso formal próprio segue a regra prevista no art. 70, que ocorre “quando o agente,
mediante uma só ação ou omissão, pratica 2 ou mais crimes, idênticos ou não, aplica-se a mais
grave das penas cabíveis ou, se iguais, somente uma delas, mas aumentada, em qualquer
caso, de 1/6 até 1/2”. Assim, aplica-se a regra da exasperação (majoração) na terceira fase da
dosimetria da pena.
2. (FEPESE - 2010) Com relação ao concurso de crimes, assinale a alternativa correta.
A alternativa "A " está correta.
Crime continuado simples é aquele cujas penas dos delitos são idênticas. Por exemplo, para
três furtos simples de acordo com requisitos do crime continuado, aplica-se a pena de um só
dos crimes, aumentada de um sexto a dois terços.
MÓDULO 3
 Distinguir o cálculo de pena para cada modalidade do concurso de crimes, bem como
a questão da prescrição nessas hipóteses
TEMPO DE CUMPRIMENTO DAS PENAS
PRIVATIVAS DE LIBERDADE
Desde a redação original do Código Penal, datada de 1940, o limite temporal do cumprimento
da pena privativa de liberdade no Brasil era o marco de 30 anos (antigo art. 55). A reforma da
parte geral do Código Penal, ocorrida em 1984, por meio da Lei nº 7.209, manteve esse marco
temporal no então novo art. 75, CP.
Entretanto, a Lei nº 13.964 de 2019, popularmente conhecida como Pacote Anticrime, alterou o
art. 75, do CP, ampliando o tempo máximo de cumprimento para 40 anos, in verbis:
“Art. 75. O tempo de cumprimento das penas privativas de liberdade não pode ser superior a 40
(quarenta) anos.
§ 1º Quando o agente for condenado a penas privativas de liberdade cuja soma seja superior a
40 (quarenta) anos, devem elas ser unificadas para atender ao limite máximo deste artigo.
§ 2º - Sobrevindo condenação por fato posterior ao início do cumprimento da pena, far-se-á
nova unificação, desprezando-se, para esse fim, o período de pena já cumprido.” (Código
Penal, grifo nosso).
Caso o cálculo de penas no concurso de crimes ultrapasse o marco-limite de 40 anos, as
penas devem ser unificadas de modo a respeitar esse limite, conforme versa o §1º do art. 75,
CP.
Além disso, o §2º do art. 75, CP, estabelece uma exceção à regra limitadora do tempo de
prisão: se houver condenação por fato posterior ao início do cumprimento de pena, haverá
nova unificação, desconsiderando aquele tempo de pena já cumprido. Em outras palavras, um
indivíduo poderá ficar mais tempo no cárcere do que aquele determinado no caput do
art. 75, CP na hipótese de cometimento de novo delito na prisão (SOUZA, 2017, p. 231).
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 ATENÇÃO
É importante observar que, por força do princípio da legalidade penal, em seu vetor
lex praevia (Tooltip on top) (art. 5º, XL, CRFB/88 e art. 2º, CP), o marco temporal de 40 anos
só será aplicável a fatos posteriores à vigência da Lei nº 13.964/2019. Os fatos anteriores
continuarão regulados pelo antigo art. 75, CP, que previa o marco máximo de 30 anos de
privação de liberdade.
Veja a antiga redação do art. 75, caput e §1º, do Código Penal:

ART. 75 - O TEMPO DE CUMPRIMENTO DAS PENAS
PRIVATIVAS DE LIBERDADE NÃO PODE SER
SUPERIOR A 30 (TRINTA) ANOS.
§ 1º - QUANDO O AGENTE FOR CONDENADO A PENAS
PRIVATIVAS DE LIBERDADE CUJA SOMA SEJA
SUPERIOR A 30 (TRINTA) ANOS, DEVEM ELAS SER
UNIFICADAS PARA ATENDER AO LIMITE MÁXIMO
DESTE ARTIGO.
(Código Penal, grifo nosso)
Os exemplos a seguir podem ajudá-lo a compreender melhor essa questão.
HIPÓTESE 1:
O agente foi condenado por três homicídios qualificados em concurso material, todos no
patamar mínimo estabelecido pelo art. 121, §2º, CP, de doze anos. Assim, pelo critério do
cúmulo material, chegou-se ao patamar de 36 anos de reclusão.
VARIAÇÃO 1
O fato ocorreu antes da vigência da Lei nº 13.964/2019.
Solução: como a antiga redação do art. 75 do CP determinava que o limite de cumprimento de
pena era o patamar de 30 anos, apesar de o cálculo da pena ter chegado aos 36 anos de
reclusão, o agente somente cumprirá 30 anos.
VARIAÇÃO 2
O fato ocorreu após a vigência da Lei nº 13.964/2019
Solução: com a vigência da Lei nº 13.964/2019, aumentou-se o limite de cumprimento de pena
para 40 anos, de modo que o agente cumprirá os 36 anos de reclusão.
HIPÓTESE 2:
O agente foi condenado por quatro homicídios qualificados em concurso material, todos no
patamar mínimo estabelecido pelo art. 121, §2º, CP, de doze anos. Assim, pelo critério do
cúmulo material, chegou-se ao patamar de 48 anos de reclusão.
VARIAÇÃO 1
O fato ocorreu antes da vigência da Lei nº 13.964/2019.
Solução: como a antiga redação do art. 75 do CP determinava que o limite de cumprimento de
pena era o patamar de 30 anos, apesar de o cálculo da pena ter chegado aos 48 anos de
reclusão, o agente somente cumprirá 30 anos.
VARIAÇÃO 2
O fato ocorreu após a vigência da Lei nº 13.964/2019.
Solução: com a vigência da Lei nº 13.964/2019, aumentou-se o limite de cumprimento de pena
para 40 anos, de modo que o agente cumprirá 40 anos de reclusão, em vez dos 48 que
resultaram do sistema de cúmulo material.CONCURSO MATERIAL BENÉFICO
O instituto do concurso material benéfico também representa um limite de pena no concurso de
crimes, de modo que convém reanalisá-lo.
No caso do concurso formal, que é calculado pelo sistema de exasperação quando na
modalidade própria, o parágrafo único do art. 70, CP, determina que a sua pena não pode
exceder aquela que seria alcançada pelo método de soma de penas do concurso
material.

ART. 70 - QUANDO O AGENTE, MEDIANTE UMA SÓ
AÇÃO OU OMISSÃO, PRATICA DOIS OU MAIS CRIMES,
IDÊNTICOS OU NÃO, APLICA-SE-LHE A MAIS GRAVE
DAS PENAS CABÍVEIS OU, SE IGUAIS, SOMENTE UMA
DELAS, MAS AUMENTADA, EM QUALQUER CASO, DE
UM SEXTO ATÉ METADE. AS PENAS APLICAM-SE,
ENTRETANTO, CUMULATIVAMENTE, SE A AÇÃO OU
OMISSÃO É DOLOSA E OS CRIMES CONCORRENTES
RESULTAM DE DESÍGNIOS AUTÔNOMOS,
CONSOANTE O DISPOSTO NO ARTIGO ANTERIOR.
PARÁGRAFO ÚNICO - NÃO PODERÁ A PENA
EXCEDER A QUE SERIA CABÍVEL PELA REGRA DO
ART. 69 DESTE CÓDIGO.
(Código Penal, grifo nosso)
A doutrina costuma chamar esse fenômeno de concurso material benéfico (MARTINELLI; DE
BEM, 2018, p. 838). A ideia fundamental aqui é que, como o sistema de exasperação de pena
foi pensado para ser aplicado in bonam partem, o instituto perderia seu sentido caso o cálculo
ultrapassasse o que seria alcançado com o sistema de acúmulo material. Dessa forma, o
legislador decidiu por deixar positivada a limitação segundo a qual a pena do concurso formal
jamais poderá ultrapassar o marco daquela que seria alcançada no concurso material.
Há ampla gama de precedentes sobre o tema. A conferir:
“3. O concurso formal próprio ou perfeito (CP, art. 70, primeira parte), cuja regra para a
aplicação da pena é a da exasperação, foi criado com intuito de favorecer o réu nas hipóteses
de pluralidade de resultados não derivados de desígnios autônomos, afastando-se, pois, os
rigores do concurso material (CP, art. 69). Por esse motivo, o parágrafo único do art. 70 do
Código Penal impõe o afastamento da regra da exasperação, se esta se mostrar prejudicial ao
réu, em comparação com o cúmulo material. Trata-se, portanto, da regra do concurso material
benéfico como teto do produto da exasperação da pena.” (STJ. HC 526.809, Quinta Turma,
Min. Rel. Ribeiro Dantas, DJ 19/11/2019).
 
“Inexiste interesse de agir em relação ao reconhecimento do concurso formal entre as
infrações, na medida em que a eventual aplicação deste instituto ensejaria o aumento da pena
do paciente, o que é legalmente vedado, consoante a regra do parágrafo único do art. 70 do
Código Penal (concurso material benéfico).” (STJ. HC 377.073, Quinta Turma, Min. Rel.
Reynaldo Soares da Fonseca, DJ 21/02/2017).
 
“5. Na hipótese, constatado que o aumento decorrente da continuidade delitiva levaria a uma
pena superior àquela que seria aplicada no caso de cúmulo material, necessária a aplicação do
concurso material benéfico.” (STJ. HC 228.151, Quinta Turma, Min. Rel. Laurita Vaz, DJ
10/10/2013).
Por fim, vale lembrar que no crime continuado também se aplica o critério do concurso material
benéfico, na hipótese em que a pena for superior àquela resultante do cúmulo material.
Isso ocorre por uma questão de coerência: se o critério da exasperação foi pensado como
alternativa mais benéfica ao agente em relação ao cúmulo material, não há sentido em aplicá-lo
nos casos em que o cúmulo material resulta, ao final, em uma pena mais branda. Logo, aplica-
se o concurso material benéfico também no caso do crime continuado.
A aplicação da figura também ao crime continuado resulta de uma leitura extensiva in bonam
partem do parágrafo único do art. 71, CP, que dispõe, in verbis:
“Parágrafo único - Nos crimes dolosos, contra vítimas diferentes, cometidos com violência ou
grave ameaça à pessoa, poderá o juiz, considerando a culpabilidade, os antecedentes, a
conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstâncias,
aumentar a pena de um só dos crimes, se idênticas, ou a mais grave, se diversas, até o triplo,
observadas as regras do parágrafo único do art. 70 e do art. 75 deste Código.” (Código
Penal, grifo nosso)
Se fosse feita uma leitura restritiva desse dispositivo legal, ter-se-ia uma estranha situação em
que a figura do concurso material benéfico só seria aplicável à modalidade mais grave do crime
continuado, contida no art. 71, parágrafo único, CP. Entretanto, por uma questão de justiça
material, se um benefício legal é previsto para a modalidade mais grave de uma figura jurídica,
deve-se presumir que se aplica também à menos grave. Assim, a todo crime continuado é
aplicável o concurso material benéfico, nos termos do já citado art. 71, parágrafo único, CP.
 EXEMPLO
Um indivíduo é condenado por dois homicídios qualificados em continuidade delitiva, em que o
magistrado fixou a pena de cada um no patamar de 18 anos. Como no crime continuado
específico o cálculo da fração de aumento de pena depende também de requisitos subjetivos,
entendeu o magistrado que deveria ser aplicado o aumento máximo, que resulta no aumento
da pena pelo triplo. Assim, chegou-se à pena de 54 anos de reclusão.
Solução: como o art. 71, parágrafo único, do CP, manda observar o disposto no parágrafo
único do artigo anterior, a pena do crime continuado não pode ultrapassar o patamar que seria
obtido com o sistema de cúmulo material. Desse modo, deve-se aplicar a soma das penas,
resultando na pena de reclusão pelo período de 36 anos.
No vídeo a seguir, aprenderemos mais sobre os limites das penas no concurso de crimes.
Vamos assistir!
VERIFICANDO O APRENDIZADO
1. SE UM INDIVÍDUO É CONDENADO À PENA DE 37 ANOS DE RECLUSÃO
POR CRIMES COMETIDOS EM CONCURSO MATERIAL NO ANO DE 2018,
ELE DEVE
A) cumprir os 37 anos de reclusão, tendo em vista que o art. 75, caput, CP limita o
cumprimento de pena a 40 anos.
B) cumprir 30 anos de reclusão, tendo em vista que a mudança do art. 75, caput, CP, ocorreu
posteriormente ao fato, sendo a aplicação da lei posterior mais grave vedada pelo princípio da
legalidade penal, vetor anterioridade da lei penal (lege praevia).
C) cumprir 30 anos de reclusão, tendo em vista que a mudança do art. 75, caput, CP ocorreu
posteriormente ao fato, sendo a aplicação da lei posterior mais grave vedada pelo princípio da
culpabilidade.
D) cumprir 30 anos de reclusão, tendo em vista que a mudança do art. 75, caput, CP ocorreu
posteriormente ao fato, sendo a aplicação da lei posterior mais grave vedada pelo princípio da
lesividade.
E) cumprir os 37 anos de reclusão, tendo em vista que o art. 75, caput, CP limita o
cumprimento de pena a 40 anos e é possível aplicar a lei posterior mais gravosa nos casos de
concurso material.
2. UM INDIVÍDUO É CONDENADO PELO COMETIMENTO DE UM
HOMICÍDIO QUALIFICADO E UMA LESÃO CORPORAL GRAVE EM
CONCURSO FORMAL. FICANDO AMBAS AS PENAS INDIVIDUAIS
APLICADAS NO MÍNIMO LEGAL APÓS A DOSIMETRIA (12 ANOS E 1 ANO,
RESPECTIVAMENTE), DEVERÁ O MAGISTRADO
A) aplicar a pena do homicídio qualificado aumentada de um sexto (14 anos).
B) aplicar a pena da lesão corporal grave aumentada de um sexto (1 ano e 2 meses).
C) aplicar a soma de penas (13 anos), visto que a exasperação da pena mais grave levaria a
uma pena maior do que a mera soma.
D) aplicar a pena do homicídio qualificado aumentada de metade (18 anos).
E) aplicar a pena da lesão corporal grave aumentada de metade (1 ano e 6 meses).
GABARITO
1. Se um indivíduo é condenado à pena de 37 anos de reclusão por crimes cometidos em
concurso material no ano de 2018, ele deve
A alternativa "B " está correta.
Em 2018, o art. 75, caput, do CP, ainda limitava o tempo máximo de cumprimento de pena a 30
(trinta) anos, e lei posterior mais grave jamais retroage no Direito Penal.
2. Um indivíduo é condenado pelo cometimento de um homicídio qualificado e uma lesão
corporal grave em concurso formal. Ficando ambas as penas individuais aplicadas no
mínimo legal após a dosimetria (12 anos e 1 ano, respectivamente), deverá o magistrado
A alternativa "C " estácorreta.
O art. 70, parágrafo único, do CP, determina que a exasperação do concurso formal não poderá
exceder a soma de penas contida no art. 69.
CONCLUSÃO
CONSIDERAÇÕES FINAIS
Ao longo deste estudo, analisamos as espécies de concurso de crimes contidas no Código
Penal. Recordando:
Concurso
material
Concurso formal Crime continuado
Múltiplas
condutas com
múltiplos
resultados
Múltiplos
resultados
decorrentes de
uma só conduta
Múltiplas condutas que resultam em crimes
da mesma espécie e, pelas condições de
tempo, lugar, maneira de execução e outras
semelhantes, devem os subsequentes ser
havidos como continuação do primeiro
Vimos, ademais, as questões inerentes à aplicação de pena a depender da modalidade de
concurso em questão:
Concurso
material
Sempre será aplicado o sistema de cúmulo material de penas
Concurso formal
próprio
Aplica-se o sistema de exasperação
Concurso formal
impróprio
Aplica-se o cúmulo material
Crime
continuado
A medida é a exasperação da pena, que será mais grave quando
se tratar de crimes dolosos contra vítimas diferentes e que
envolvam violência ou grave ameaça
Observamos, além disso, que as penas de multa são aplicadas no sistema de cúmulo material
quando se tratar de concurso material ou formal, e no sistema de exasperação quando ocorrer
crime continuado. Quanto à prescrição, vimos que o seu prazo corre para cada crime do
concurso separadamente, tendo como base as respectivas penas antes da unificação.
Vimos que, tratando-se de fatos anteriores à vigência do Pacote Anticrime, um indivíduo não
pode cumprir pena superior a 30 anos. Após a vigência da citada lei, o limite passa a ser de 40
anos.
Por fim, analisamos o instituto do concurso material benéfico, que é a aplicação do sistema de
cúmulo material quando o sistema de exasperação da pena superar a pena que seria
alcançada com aquele.
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AVALIAÇÃO DO TEMA:
REFERÊNCIAS
BITENCOURT, C. R. Tratado de Direito Penal: parte geral 1. São Paulo: Saraiva, 2017.
BRASIL. Decreto-Lei nº 2.848, de 07 de dezembro de 1940. Código Penal. Diário Oficial da
União, Rio de Janeiro, 31 dez. 1940.
CAPEZ, F. Curso de Direito Penal. São Paulo: Saraiva, 2012.
MARTINELLI, J. P. O.; BEM, L. S. de. Lições fundamentais de Direito Penal: parte geral. São
Paulo: Saraiva, 2018.
SOUZA, A. de B. G.; JAPIASSÚ, C. E. A. Direito Penal: volume único. São Paulo: Atlas, 2018.
SOUZA, L. A. de. Art. 59 a 82. In: REALE JÚNIOR, M. (coord.). Código penal comentado. São
Paulo: Saraiva, 2017.
ZAFFARONI, E. R.; PIERANGELI, J. H. Manual de Direito Penal: parte geral. 4. ed. rev. São
Paulo: Revista dos Tribunais, 2002.
EXPLORE+
Para aprimorar os seus conhecimentos no assunto estudado, recomendamos as seguintes
leituras:
O livro Do concurso de crimes ao "concurso de Ilícitos" em Direito Penal, escrito pela
professora Cristina Libano Monteiro e publicado pela Editora Almedina.
O livro Novas tendências do concurso formal e crime continuado, escrito pela professora
Patrícia Mothé Glioche Bezé e publicado pela Editora Renovar. Trata-se de uma obra com
linguagem clara e objetiva e que traz um amplo panorama histórico do desenvolvimento
da doutrina do concurso de crimes.
O livro Das penas e seus critérios de aplicação, escrito pelo professor José Antonio
Paganella Boschi, publicado pela Livraria do Advogado Editora.
CONTEUDISTA
Rodrigo Amaral