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Defesas do Executado Introdução • Meios típicos de defesa do executado: o Impugnação ao cumprimento de sentença (CPC, arts.525 e 535). o Embargos à execução de título extrajudicial (CPC, arts.914-919). Introdução • Meios atípicos de defesa do executado: o Simples petições (CPC, arts. 518 e 525, §11) o Exceção de pré-executividade o Demandas autônomas de impugnação Características gerais • Momento de apresentação dos meios típicos: CPC/1973 defesas típicas do executado eram incabíveis antes de atividades executivas necessárias à “garantia do juízo”, mas suspendiam a execução. CPC/2015 defesas típicas do executado passaram a ser cabíveis antes das atividades executivas, mas (como regra) não impedem seu desenvolvimento. Características gerais • Amplitude das defesas típicas o Na execução de título judicial – matérias de defesa limitadas taxativamente pela lei e predominantemente processuais, como decorrência da imutabilidade da coisa julgada. o Na execução de título extrajudicial – qualquer matéria de defesa, processual ou material, é possível. Características gerais • Natureza jurídica Usualmente, se reconhece que os meios de defesas do executado são exercitados por meio de demanda incidental – consequência do fato de que, na execução, não há propriamente mérito a ser julgado por sentença. Todavia, esse entendimento se acha ultrapassado. Características gerais • Natureza jurídica “Diluição” das fronteiras entre meios de defesa endo e exoexecutivos, por força de reformas do sistema processual brasileiro. Postulações do executado dirigidas ao juiz (endo ou exoexecutivas) podem ser de mérito (atinentes ao direito material) ou processuais (relativas a pressupostos de admissibilidade da execução e relativas aos atos executivos). Características gerais • Natureza jurídica Se o executado veicula questão de direito material, haverá demanda incidental (com ou sem instauração de processo autônomo, a depender do caso) Se o executado veicula questões atinentes ao juízo de admissibilidade ou quanto aos atos executivos, apresenta simples defesa, seja quanto a pressupostos de desenvolvimento da execução, seja quanto a atos executivos. Parte 1 Impugnação ao cumprimento de sentença Impugnação ao cumprimento de sentença • Prazo: 15 dias contado do transcurso do prazo para pagamento voluntário (CPC, art.525). ❖ Contagem do prazo em caso de depósito judicial para garantia do juízo? ❖ Cumprimento de sentença para entrega de coisa, fazer ou não fazer? ❖ Contraditório? Impugnação ao cumprimento de sentença • Efeito suspensivo (CPC, art.525, §6º) o Requisitos: • Fundamento relevante (fumus boni iuris) • Perigo de dano (periculum in mora) • Garantia integral do juízo (STJ, Resp 1065668/SC) o Autuação nos próprios autos. o Possibilidade de o exeqüente afastá-lo, prestando caução (§10). Impugnação ao cumprimento de sentença • Matérias (CPC, art.525, §1º). Inc. I – Falta ou nulidade de citação se o processo correu à revelia: ❖ “inexistência jurídica” da sentença? ❖ Sentença arbitral, estrangeira, penal? Impugnação ao cumprimento de sentença • Matérias (CPC, art.525, §1º). Inc. II – Ilegitimidade para a execução o Não inclui a ilegitimidade que havia no processo de conhecimento. o Análise conjunta com arts. 778 e 779, CPC. Ex.: art. 513, §, CPC Impugnação ao cumprimento de sentença • Matérias (CPC, art.525, §1º). Inc. III – inexequibilidade do título ou inexigibilidade da obrigação. o Título não se reveste dos requisitos legais o Falta de implemento do termo ou condição. Impugnação ao cumprimento de sentença • Matérias (CPC, art.525, §1º). Inc. IV – Penhora incorreta e avaliação errônea. o Impenhorabilidade ou desrespeito à ordem do art.833, CPC. o E se a penhora e a avaliação forem feitas depois da impugnação? Impugnação ao cumprimento de sentença • Matérias (CPC, art.525, §1º). Inc. V – excesso de execução ou cumulação indevida o Necessidade de o executado indicar valor correto , sob pena de inadmissibilidade da impugnação (§4º). o Cumulação indevida apenas na hipótese de sentença arbitral, estrangeira e penal. Impugnação ao cumprimento de sentença • Matérias (CPC, art.525, §1º). Inc. VI – incompetência absoluta ou relativa o Observância do art. 516, CPC. Impugnação ao cumprimento de sentença • Matérias (CPC, art.525, §1º). Inc. VII – causas modificativas, extintivas ou impeditivas surgidas após a formação do título, tais como pagamento, novação, transação, prescrição etc. – questões de mérito. Impugnação ao cumprimento de sentença • Matérias (CPC, art.525, §1º). Inc. VII – causas modificativas, extintivas ou impeditivas surgidas após a formação do título, tais como pagamento, novação, transação, prescrição etc. – questões de mérito. Impugnação ao cumprimento de sentença • Ausência de impugnação gera preclusão? Inc. I, II, III e VI – matérias cognoscíveis de ofício. Inc. IV – impenhorabilidade absoluta é cognoscível de ofício. Inc. VII – algumas causas impeditivas, modificativas ou extintivas do débito excluem sua exigibilidade – matéria cognoscível de ofício. Impugnação ao cumprimento de sentença Conclusão: maioria das matérias está a salvo da preclusão, mas juiz deve sancionar o executado pela alegação tardia (CPC, art.80, V, e 485, §3º). Impugnação ao cumprimento de sentença • Decisão e recurso: o Decisão que rejeita a impugnação ou a acolhe sem determinar a extinção total da execução é agravável. o Decisão que acolhe a impugnação para extinguir a execução é apelável. o Rejeição da impugnação não gera honorários sucumbenciais (Súmula 519/STJ). o No caso de acolhimento, mesmo que parcial, são cabíveis honorários (REsp 1373438 e 1134486) Impugnação ao cumprimento de sentença • Obrigações de dar coisa, fazer ou não fazer (CPC, arts. 536, §4º e 538, §3º). ❖ Prazo? ❖ “Garantia do juízo”? Impugnação ao cumprimento de sentença • “Sentença inconstitucional” (CPC, arts. 525, §12 a 15 e 535, §5º a 8º) “sentença fundada em ato normativo declarado inconstitucional ou fundado em aplicação ou interpretação da lei ou do ato normativo tido pelo Supremo Tribunal Federal como incompatível com a Constituição Federal, em controle de constitucionalidade concentrado ou difuso” Impugnação ao cumprimento de sentença • “Sentença inconstitucional” (CPC, arts. 525, §12 a 15 e 535, §5º a 8º) o Se a decisão do STF for anterior ao trânsito em julgado, há inexigibilidade da obrigação, a ser alegada como matéria de impugnação ao cumprimento provisório de sentença o Se a decisão do STF for posterior ao trânsito em julgado, cabe ação rescisória. Parte 2 Embargos à execução de título extrajudicial Embargos à execução de título extrajudicial • Prazo: 15 dias da juntada do mandado de citação cumprido (CPC, art.915, caput): o Prazos independentes para cada executado (§1º). o Não há prazo em dobro em caso de mais de um executado representado por advogado distinto (§3º). o Citação por precatória – regras especiais de contagem de prazo e de competência (CPC, art.914, §2º e 915, §2º e 4º). o Para a Fazenda Pública, o prazo é de 30 dias (CPC, art.910). Embargos à execução de título extrajudicial • Procedimento: o Peça apartada, instruída com cópias processuais relevantes, e distribuída por dependência (CPC, art.914, §1º). o Possibilidade de oposição por curador especial de executado citado por edital (Súmula 196/ STJ). o Possibilidade de rejeição liminar (CPC, art.918). o Intimação do exeqüente-embargado para resposta em 15 dias (CPC, art.920, I) Embargos à execução de título extrajudicial • Efeito suspensivo: o Oposição independe de “garantia do juízo”, mas como regra não suspende a execução (CPC, art. 919). o Exige fumus boni iuris, periculum in mora e garantia do juízo (§1º). o Decisão é precária e provisória (§2º). o Em princípio, não impede penhora e avaliação (§5º),apenas alienação. o Pode ser parcial (§3º). o Como regra, não aproveita todos os executados (§4º). Embargos à execução de título extrajudicial • Matérias: Inc. I – inexequibilidade do título ou inexigibilidade da obrigação; Inc. II – penhora incorreta ou avaliação errônea. o Se esses atos não tiverem sido realizados, alegação pode ser posterior, no prazo de 15 dias contado da intimação (§1º). Inc. III – excesso de execuções e cumulação indevida de execuções. o Definição de excesso de execução está no §1º. o Quando a execução for por quantia certa, embargante deve indicar quantia que reputa correta (§2º e 3º) Embargos à execução de título extrajudicial • Matérias: Inc. IV – retenção por benfeitorias o Possibilidade de compensação com frutos e danos devidos pelo executado Inc. V – qualquer matéria passível de alegação se o processo fosse de conhecimento. o Executado não pode “reconvir” – objetivo dos embargos é desconstituir a execução (REsp 1085689 e 1528049). Embargos à execução de título extrajudicial • Decisão: Art.920, I, do CPC determina ser sentença o ato que encerra os embargos à execução – portanto, recurso cabível é o de apelação (sem efeito suspensivo automático CPC, art. 1012, §1º, III) Vencido paga honorários advocatícios (art. 85, §13). ❖ Mesmo que se resuma a alegar “penhora incorreta ou avaliação errônea”? Parte 3 Simples petições “Simples petições” CPC/1973 previa novos embargos no prazo de 5 dias contados da adjudicação, alienação ou arrematação, para alegar nulidade da execução ou causa extintiva da obrigação superveniente à penhora CPC/2015 prevê que matérias supervenientes ao momento de apresentação do meio típico de defesa serão objeto de simples petições (arts. 518 e 525, §11) – aplicação subsidiária à execução de título extrajudicial (art. 771). Parte 4 Exceção de pré-executividade Exceção de pré-executividade Na execução fiscal, o executado sofre agressão em sua esfera jurídica primeiro, para se defender apenas depois (Lei n. 6830/80) Ocorre que o juiz sempre esteve obrigado a fazer, ex officio, juízo de admissibilidade da execução antes de dar início às atividades executivas (pressupostos processuais + condições da ação + requisitos da execução. Passou-se a admitir, então, que o executado, antes de “garantido o juízo” provocasse o exercício desses poderes, por simples petição, sem forma ou figura de juízo – exceção de pré- executividade. Exceção de pré-executividade • Criação pretoriana, cujo nome sempre foi criticado pela doutrina: o Exceção ou objeção? • Objeção = matéria cognoscível de ofício. • Exceção = matéria cognoscível apenas sob provocação do interessado. o Pré-executividade ou “não-executividade”? (Barbosa Moreira). • Possibilidade de manejo mesmo depois do momento oportuno para apresentação dos meios típicos de defesa, quanto a matérias cognoscíveis ex officio Exceção de pré-executividade • Jurisprudência passou a admitir para matérias de mérito: o Prescrição (mesmo antes de se tornar matéria cognoscível de ofício) e qualquer outra causa extintiva ou impeditiva da obrigação (como pagamento, transação, remissão etc.) desde que não demandasse instrução probatória. o Cognição judicial secundum eventum porobationis. Exceção de pré-executividade • Procedimento: o Juiz fixa prazo para resposta do exequente; se não o fizer, o prazo é de 5 dias (CPC, art.218, §1º e 3º). o Não há fase instrutória, por natureza. • Decisão e recurso cabível semelhança com a impugnação ao cumprimento de sentença: o Se extingue a execução – sentença apelável. o Se não extingue – interlocutória agravável. Exceção de pré-executividade • Vencido recebe honorários sucumbenciais? o Acolhimento da exceção para extinguir, reduzir ou redirecionar a execução – sim (REsp 1185036) o Rejeição da exceção – não. Parte 5 Cognição nas defesas do executado Cognição nas defesas do executado Meio de defesa Cognição Embargos à execução Plena e exauriente Impugnação ao cumprimento Parcial e exauriente “Exceção de pré-executividade” Parcial e exauriente secundum eventum probationis Simples petição (art.518 e 525, §11) Parcial e exauriente Parte 6 Demandas autônomas de impugnação Demandas autônomas de impugnação Preclusão do direito do executado em alegar defesa não impede que invoque essa matéria em demanda autônoma. • Fundamentos: o Perda de um direito dentro do processo não implica perda do direito de ação. o “A propositura de qualquer ação relativa ao débito constante do título executivo não inibe o credor de promover-lhe a execução” (CPC, art.784, §1º). Demandas autônomas de impugnação • Exemplos: o Ação declaratória de nulidade de título executivo extrajudicial. o Ação rescisória para revogação do título judicial. o Querela nulitatis – demanda de rito comum, que visa reconhecimento de nulidade de citação e pede providência jurisdicional contrária àquela obtida pela “sentença inexistente”. Demandas autônomas de impugnação • E se a execução já estiver satisfeita e extinta? o A rigor, essa sentença não é de mérito, não produz coisa julgada. o Possibilidade de demanda para anulação de alienação judicial (CPC, art.966, §4º e 903, §4º) – prazo decadencial de 2 anos (CC, art.179). o Possibilidade de demanda para obter a repetição de indébito – prazo prescricional de (CC, art.206, §3º, IV).