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Licitação e Contratos Administrativos Curso de Aperfeiçoamento em Gestão Créditos Serviço Nacional de Aprendizagem Comercial – Senac/SC Departamento Regional em Santa Catarina FECOMÉRCIO Presidente Bruno Breithaupt Diretor Regional Rudney Raulino Diretoria de Educação Profissional Ivan Luiz Ecco Conteudista Sidnei Hess Desenvolvimento e Editoração Equipe de Produção do SEAD Coordenação Técnica Setor de Educação a Distância – SEAD © Senac | Todos os Direitos Reservados sumário CONTEXTUALIZANDO ���������������������������������������������� 5 1 LICITAÇÃO ������������������������������������������������������� 6 1.1 NOÇÕES GERAIS ��������������������������������������������������������������������� 6 1.1.1 Atividades Exclusivas das Comissões Permanentes e Especiais ������������������������������������������������������������������ 10 1.2 QUEM PODE LEGISLAR SOBRE LICITAÇÃO (COMPETÊNCIA) 11 1.3 PRINCÍPIOS ��������������������������������������������������������������������������� 12 2 MODALIDADES DE LICITAÇÃO �������������������������������� 17 2.1 LIMITE DE VALORES �������������������������������������������������������������� 23 3 TIPOS DE LICITAÇÃO ������������������������������������������� 26 4 FASES DA LICITAÇÃO ������������������������������������������ 32 4.1 FASE INTERNA DA LICTAÇÃO ����������������������������������������������� 32 4.1.1 Função do Edital ������������������������������������������������������� 37 4.1.2 Composição do Edital ����������������������������������������������� 38 4.2 FASE EXTERNA DA LICITAÇÃO ����������������������������������������������� 40 5 PREGÃO ���������������������������������������������������������� 53 5.1 PREGÃO PRESENCIAL ������������������������������������������������������������ 54 5.2 PREGÃO ELETRÔNICO ���������������������������������������������������������� 57 5.2.1 Procedimentos do Pregão Eletrônico ���������������������� 60 6 SISTEMA DE REGISTRO DE PREÇOS ������������������������� 62 6.1 APLICAÇÃO DO SRP (PREFERÊNCIA) ������������������������������������� 62 6.2 VANTAGENS E DESVANTAGENS NA APLICAÇÃO DO SRP ���� 63 7 SIMPLES NACIONAL ������������������������������������������� 66 7.1 AQUISIÇÕES PÚBLICAS ��������������������������������������������������������� 67 7.1.1 Preferência na Contratação de Microempresas ou Empresas de Pequeno Porte ������������������������������� 67 7.1.2 Contratações Públicas de Microempresas ou Empresas de Pequeno Porte ������������������������������� 68 8 DISPENSA DE LICITAÇÃO ������������������������������������� 70 9 INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO ����������������������������� 75 10 RECURSOS ADMINISTRATIVOS ����������������������������� 77 10.1 PRAZOS PARA INTERPOSIÇÃO DE RECURSOS �������������������� 79 10.2 FASE RECURSAL NA MODALIDADE PREGÃO ��������������������� 79 10.2.1 Competência Para o Julgamento Do Recurso no Pregão ���������������������������������������������������������������� 80 10.2.2 Efeito Suspensivo ����������������������������������������������������� 80 10.2.3 Recursos Judiciais ���������������������������������������������������� 81 11 CONTRATOS ADMINISTRATIVOS ��������������������������� 82 11.1 CLÁUSULAS EXORBITANTES ����������������������������������������������� 82 11.2 OBRIGATORIEDADE DE FIRMAR CONTRATO ���������������������� 83 11.3 DURAÇÃO DOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS ��������������� 84 11.4 ALTERAÇÃO DOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS ������������ 85 11.5 DA INEXECUÇÃO E DA RESCISÃO DOS CONTRATOS ���������� 85 CONSIDERAÇÕES ������������������������������������������������� 88 REFERÊNCIAS ����������������������������������������������������� 89 Licitação e Contratos Administrativos 5 CONTEXTUALIZANDO A licitação é um mecanismo de controle dos recursos públicos que evita desvios de finalidade por parte dos administradores, visando ao interesse das partes interessadas. Devemos lembrar que União, estados, municípios, sociedades de economia mista, empresas e fundações públicas e demais entidades controladas direta ou indiretamente pelos entes federados estão sujeitos às disposições da Lei nº 8.666/93 (Lei de Licitações). O poder público e os cidadãos estão cada vez mais vigilantes quanto ao interesse social, por isso, estes vêm agindo através de suas instituições, como Ministério Público, Polícias Militar, Civil, Federal e Secretaria Estadual da Fazenda, para inibir agentes que tentam fraudar o sistema licitatório. Considerando a seriedade e a responsabilidade imprescindíveis em processos licitatórios, o mercado de trabalho necessita de pessoas habilitadas para fazer esse mecanismo funcionar, assim como também precisa de agentes aptos a atenderem aos requisitos licitatórios exigidos. De modo a atender a presente demanda, o curso de licitações e contratos, do Senac, oferece aos seus alunos conhecimentos para tomarem parte na organização de processos licitatórios, bem como para se colocarem na condição de participantes de uma licitação. Bons estudos! Licitação e Contratos Administrativos 6 1 LICITAÇÃO A Administração Pública pode atuar por meio de celebração de contratos com fornecedores e/ou prestadores de serviço que, antes de serem firmados pela Administração, em regra, devem ser precedidos de licitação. A seguir, você estudará sobre o conceito de licitação e compreenderá como ela funciona na prática. Acompanhe. 1.1 NOÇÕES GERAIS O objetivo da licitação é garantir a observância do princípio constitucional da isonomia e a seleção da proposta mais vantajosa para a Administração, de maneira a assegurar oportunidade igual a todos os interessados e possibilitar o comparecimento ao certame do maior número possível de concorrentes. A Lei de Licitação, nº 8.666, de 1993, que regulamenta o artigo 37, inciso XXI, da Constituição Federal de 1988, estabeleceu normas gerais sobre licitações e contratos administrativos pertinentes a obras, serviços, inclusive de publicidade, compras, alienações e locações, no âmbito dos Poderes da União, dos estados, do Distrito Federal e dos municípios. De acordo com a lei supracitada, a celebração de contratos com terceiros na Administração Pública deve ser, necessariamente, precedida de licitação, ressalvadas as hipóteses de dispensa e de inexigibilidade. Estão sujeitos à regra de licitar, prevista na Lei nº 8.666, de 1993, além dos órgãos integrantes da administração direta, os fundos especiais, as autarquias, as fundações públicas, as empresas públicas, as sociedades de economia mista e demais entidades controladas direta ou indiretamente pela União, estados, Distrito Federal e municípios, conforme podemos verificar na tabela a seguir. Tabela 1 - Administração Pública direta e indireta ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA DIRETA E INDIRETA DIRETA União Estados Municípios Distrito Federal INDIRETA Fundos Especiais (exemplo: FUNDEF – Fundo de Desenvolvimento e Valorização do Ensino Fundamental, FNCA – Fundo Nacional para a Criança e o Adolescente, etc.). Autarquias (exemplo: Banco Central, Universidades Federais, CADE – Conselho Administrativo de Atividade Econômica, etc.). Fundação Pública (exemplo: IBGE – Fundação Instituto de Estatística, FUNAI – Fundação Nacional de Índios, etc.). Empresa Pública (exemplo: BNDES – Banco Nacional de Desenvolvimento Econômico Social, ECT – Empresa de Correios e Telégrafos, CEF – Caixa Econômica Federal, etc.). Sociedade de Economia Mista (exemplo: Banco do Brasil, CELESC – Centrais Elétricas de Santa Catarina, SC Gás – Companhia de Gás de Santa Catarina, etc.). Fonte: Elaborada pelo autor (2016). Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza. 1 - Licitação Licitação e ContratosAdministrativos 7 Para que seja possível o andamento do processo licitatório, é necessário que seja designado um grupo de pessoas com autoridade para receber, analisar e julgar todos os documentos envolvidos na licitação. Esse grupo será formado por pelo menos três pessoas, que serão escolhidas pela autoridade competente da entidade em que ocorre a licitação (as normas internas da entidade definirão as autoridades competentes). A Figura 1 apresenta um exemplo de processo licitatório: uma portaria de autoridade competente nomeando comissão de licitação e seus integrantes. Figura 1 - Exemplo de processo licitatório Fonte: Jornal do Interior (2013). Das três pessoas listadas nas licitações, pelo menos duas deverão ser servidores pertencentes ao quadro de funcionários permanentes do órgão da Administração responsável pela licitação. Para ilustrar o processo, veja a seguir a Figura 2, que demonstra a composição de uma comissão de licitação na modalidade Concorrência. 1 - Licitação Licitação e Contratos Administrativos 8 Figura 2 - Comissão de licitação na modalidade Concorrência Concorrência COMISSÃO DE LICITAÇÃO Mínimo três Pelo menos dois pertencentes aos quadros permanentes Fonte: Senac (2016). Para as contratações na Administração Pública, de acordo com a modalidade de licitação escolhida, deverá ser designada uma Comissão Permanente de Licitação (CPL). Importante A Comissão Permanente de Licitação não possui um prazo legal para ser encerrada e é destinada a analisar licitações sobre objetos não especializados ou que se insiram na atividade normal/usual do órgão licitante. Contudo, a entidade pública pode optar por uma Comissão Especial de Licitação (CEL), quando entender que a licitação é específica e também exige dos membros da comissão qualificação específica. Facilitando a compreensão sobre a CEL, imaginemos a seguinte situação: O município onde você mora precisa contratar, através de licitação, os serviços de uma empresa de software. Esse serviço serve, pontualmente, para a revisão de seu cadastro de contribuintes. Terminado o serviço, não haverá mais demanda para essa atividade. Como se trata de uma situação pontual (revisão do cadastro), o município não deve constituir um comissão permanente, pois, após essa contratação, a comissão perderia sua finalidade, já que o serviço não é rotineiro, mas pontual. Nesse caso, seria indicado uma Comissão Especial que se dissolveria após a contratação do serviço. Estudo de caso A Comissão Especial de Licitação tem caráter específico e temporário para o procedimento da licitação em questão, portanto, extingue�se automaticamente com a conclusão dos trabalhos licitatórios. 1 - Licitação Licitação e Contratos Administrativos 9 Se a modalidade da licitação for a de Pregão, a entidade pode ainda designar um pregoeiro e a sua equipe de apoio. Tais comissões devem ser formalizadas e divulgadas mediante legislação própria da entidade, podendo tal divulgação ser feita por meio de portaria ou qualquer outro ato formal que tenha essa finalidade. Exemplo Como exemplo da formalização/divulgação de uma comissão de licitação, leia a Portaria nº 6.468, de 27 de janeiro de 2015, que trata da Comissão Especial de Licitação designada pelo município de Belo Horizonte. Além das Comissões Permanentes e Especiais, existem outras comissões previstas pela legislação (Lei nº 8.666/93). Acompanhe a seguir. a) Comissão de Cadastramento (art. 51, caput e § 2°) Tem por objeto de trabalho receber e julgar os pedidos de cadastramento, bem como expedir o Certificado de Registro Cadastral, que comprova o efetivo cadastro. A função dessa comissão, então, é a de analisar antecipadamente os documentos das empresas a serem cadastradas pela entidade pública que comumente realiza licitações. Esse cadastro visa a facilitar a participação das empresas em licitações futuras. Nas modalidades de licitação dos tipos Tomada de Preços e Convites esse cadastro é obrigatório, portanto, os participantes precisam ter o Certificado do Registro Cadastral (CRC). b) Comissão de Recebimento (art. 15, § 8º) Seu objetivo é o recebimento de material de valor superior ao limite estabelecido no art. 23 da Lei nº 8.666/93 (os limites que definem as modalidades de licitação serão abordados no decorrer do curso) para a modalidade Convite. c) Comissão de Concurso (§ 4º do art. 22) O trabalho dessa comissão é receber e julgar trabalho técnico, científico ou artístico e conferir prêmios ou remuneração aos autores a serem agraciados. O Certificado de Registro Cadastral é o certificado emitido ao fornecedor, por meio do SICAF, quando validadas, em uma Unidade Cadastradora competente, as informações constantes dos níveis I, II e III do cadastramento, quais sejam: o credenciamento, a habilitação jurídica e a regularidade fiscal federal. É um documento válido para os órgãos que utilizam o sistema (órgãos SISG), porém não comprova a regularidade do fornecedor junto aos órgãos que não o utilizam (órgãos não SISG). Fonte: Brasil (2015). Disponível em: <http://www.planejamento.gov.br/servicos/faq/ logistica-e-servicos-gerais/compras-publicas/o-que-e-o-certificado-de-registro-cadastral-crc>. 1 - Licitação Licitação e Contratos Administrativos 10 1.1.1 Atividades Exclusivas das Comissões Permanentes e Especiais As comissões possuem atividades exclusivas, que são: Programar as licitações em conjunto com as unidades administrativas do órgão ou entidade envolvida; Divulgar as licitações a partir da elaboração de editais; Realizar a sessão pública de recebimento de envelopes contendo os documentos de habilitação e as propostas correspondentes; Requerer junto às áreas competentes: pareceres, documentos e papéis que auxiliem no julgamento dos processos licitatórios; Examinar os documentos de habilitação; Julgar a habilitação ou inabilitação dos proponentes, bem como as propostas de preços, classificando ou desclassificando as propostas; Lavrar atas (formalizar) de todas as fases do processo licitatório; Revisar os seus atos: a revisão pode ocorrer “ex officio”, ou seja, por iniciativa da própria comissão. Além disso, qualquer interessado pode questionar as ações/atos da comissão e gerar uma revisão desses atos por ela. Quando os atos forem revisados por motivo de apontamentos dos interessados, dá�se o nome de revisão “por provocação”; Receber recursos; Promover diligências, quando necessário. A comissão tem autonomia para definir a necessidade de diligências, ou seja, de buscar esclarecimentos sobre fatos e documentos ou complementar informações; Submeter os processos licitatórios, após regular instrução, ao titular do órgão ou entidade, para fins de homologação; Sugerir à autoridade competente aplicação de sanções aos proponentes infratores. Existem, ainda, outras funções que podem ser delegadas às comissões, por exemplo: Convocar os vencedores da licitação para assinarem os Contratos; Dar pareceres sobre dispensa ou inexigibilidade de licitação; Desenvolver instrumentos de convocação e documentos pertinentes. Tratando�se de licitação na modalidade Convite, em caráter excepcional, quando comprovada a falta de pessoal disponível (estruturas pequenas/enxutas), um servidor formalmente designado por autoridade competente pode vir a substituir as comissões. A Figura 3 ilustra, de forma esquemática, como ocorre a comissão de licitação na forma de Convite. Observe a seguir. 1 - Licitação Licitação e Contratos Administrativos 11 Figura 3 - Comissão de licitação de Convite Pelo menos dois pertencentes aos quadros permanentes COMISSÃO DE LICITAÇÃO DO CONVITE Exceto se não houver pessoal Então...Um servidor designado basta Fonte: Senac (2016). Todos os membros da comissão respondem solidariamente, ou seja, em conjunto por todos os atos praticados por ela, salvo se registrado em ata posição individual manifestamente divergente. Veja a seguir as diferentes formas de responsabilização. Administrativa: se resultar de ato omissivo (não agiu quando deveria agir) ou comissivo (agiu e sua ação trouxe prejuízo ao processo licitatório) no desempenho de sua função na comissão. A análise da conduta será feita administrativamente e, se for o caso, ocorrerá a punição administrativa. Civil: se o ato foi omissivo ou comissivo, doloso (com pretensão de prejudicar o processo licitatório) ou culposo (prejudicando, mas sem a pretensão), que resulte em prejuízo ao erário ou a terceiros. Possibilita o ajuizamento de processo no âmbito civil e, consequentemente, a chance de indenização do prejuízo dolosamente causado. Criminal: se visualizado crime ou contravenção do desempenhar de suas funções enquanto membro da comissão. Possibilita o ajuizamento de processo criminal, sendo a conduta analisada pelo juízo criminal. 1.2 QUEM PODE LEGISLAR SOBRE LICITAÇÃO (COMPETÊNCIA) Compete à União legislar sobre normas gerais de licitação. De acordo com a Carta Magna de 1988: Art. 22. Compete privativamente à União legislar sobre: [...] XXVII - normas gerais de licitação e contratação, em todas as modalidades, para as administrações públicas diretas, autárquicas e fundacionais da União, Estados, Distrito Federal e Municípios, obedecido o disposto no art. 37, XXI, e para as empresas públicas e sociedades de economia mista, nos termos do art. 173, § 1º, III; (BRASIL, 1988). 1 - Licitação Licitação e Contratos Administrativos 12 Em outras palavras, existe uma Lei maior, que é a nossa carta magna, a Constituição Federal de 1988, que define quem tem poderes para criar leis sobre licitação. Assim, a Constituição diz que tal competência é exclusiva da União, portanto, cabe somente a ela criar as referidas leis. Sendo assim, qualquer norma que trate de licitação e não seja oriunda da União não poderá inovar em relação à legislação da União. Exemplo Por exemplo, o município em que você reside pode legislar sobre a licitação, com intuito de adaptar a legislação para a sua realidade, de forma regulamentar desde que não inove, não crie e não origine divergências da lei de âmbito federal. A Lei nº 8.666/93, como lei federal, submete estados, municípios e o Distrito Federal ao dever de obediência a seus preceitos gerais sobre licitações e também confere competência para legislar dentro da esfera concedida pelos dois diplomas legais, desde que não desrespeite os preceitos dali emanados. Portanto, estados e municípios podem legislar sobre a matéria (licitação), desde que observem as normas federais. Em tais legislações são tratadas as especificidades (pormenores/detalhes) de suas licitações e contratações locais. 1.3 PRINCÍPIOS A observância dos princípios da licitação é um dever da Administração Pública que licita e um direito líquido e certo do licitante, podendo tal observância ser cobrada através de Mandado de Segurança. Tal observância garantirá a segurança da relação jurídica entre o órgão licitante e o participante da licitação. Sobre mandato de segurança a lei diz que: “Art. 1º Conceder-se-á mandado de segurança para proteger direito líquido e certo, não amparado por habeas corpus ou habeas data, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa física ou jurídica sofrer violação ou houver justo receio de sofrê-la por parte de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funções que exerça”. (Lei nº 12.016/2009 - disciplina o mandado de segurança individual e coletivo e dá outras providências). Alguns princípios estão descritos na própria Lei de Licitações, outros na Constituição Federal, e outros, ainda, em outra norma infraconstitucional. 1 - Licitação Licitação e Contratos Administrativos 13 Conheça os princípios básicos norteadores dos procedimentos licitatórios: Princípio da Legalidade - Art. 5º; inciso II, da CF/88 e Art. 3º, da Lei nº 8.666/93 O princípio da legalidade tem previsão no art. 5º, II, da Constituição de 1988: “ninguém será obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senão em virtude de lei”. Ou seja, obriga a Administração Pública, quando efetua compras, obras, contração de serviços ou alienações, a proceder de acordo com o que a Constituição Federal e as leis preveem. A não observação desse princípio irá implicar a ocorrência de um processo licitatório com vício(s) (defeito), tendo a nulidade como consequência jurídica imediata. Isto porque, se o processo licitatório não for conduzido de acordo com o que a lei estabelece, configurar-se-á nulo, pois conterá defeitos originados da inobservância da lei. Nos procedimentos de licitação, esse princípio vincula os licitantes e a Administração Pública às regras estabelecidas nas normas e princípios em vigor. Desse modo, devemos lembrar que a Administração Pública deve sempre proceder de acordo com a previsão nas normas. Princípio da Isonomia - Art. 37, da CF/88 e Art. 3º, da Lei nº 8.666/93 O princípio da isonomia assegura a igualdade no tratamento a todos quantos venham a participar do processo licitatório. A igualdade entre concorrentes é o ponto central da licitação, constituindo�se condição indispensável para a existência de competição real, efetiva e concreta. Cabe, portanto, à Administração Pública zelar para que todos os participantes da licitação concorram em igualdade de condições. Assim, deve�se assegurar aos licitantes idênticas condições e oportunidades para solicitar esclarecimentos, acompanhar diligências, falar nos autos, apresentar o contraditório e exercer ampla defesa, quando cabíveis. A Constituição Federal proíbe expressamente a discriminação entre os participantes. Pelo princípio da isonomia, é necessário tratar os iguais igualmente e os desiguais desigual� mente, na medida de suas desigualdades. Princípio da Impessoalidade - Art. 37, da CF/88 e Art. 3º, da Lei nº 8.666/93 A Administração Pública se balizará no princípio da impessoalidade para evitar a preferência por alguma empresa específica. A inobservância desse princípio pode prejudicar a idoneidade do processo licitatório e ensejar a sua nulidade. Esse princípio obriga a Administração Pública a observar, nas suas decisões, os critérios objetivos previamente estabelecidos em norma, com a preocupação de afastar a discricio� nariedade e o subjetivismo na condução dos procedimentos da licitação. Na Administração Pública não deve haver vontade pessoal, apenas o condicionamento à norma legal. Por isso, o administrador público deve agir em defesa dos interesses públicos coletivos, e nunca em seu interesse pessoal, de terceiros ou de alguns a quem pretenda favorecer. Como exemplo, esse princípio impede que uma empresa licitante seja declarada vencedora da licitação de determinado município simplesmente porque o dono da empresa é primo do prefeito. 1 - Licitação Licitação e Contratos Administrativos 14 Princípio da Moralidade e da Probidade Administrativa - Art. 37, da CF/88 e Art. 3º, da Lei nº 8.666/93 A conduta dos licitantes e dos agentes públicos deve ser, além de lícita, compatível com a moral, a ética, os bons costumes e as regras da boa administração. Contudo, não basta ao ato estar em conformidade com a lei. Este, além de legal, deve ser moral, honesto e estar em consonância com o interesse social e coletivo. A Administração Pública deve agir com probidade, ou seja, com honestidade na administração do dinheiro público, sob pena de incorrer em improbidade administrativa. Princípio da Publicidade - art. 37, da CF/88 e Art. 3º, da Lei nº 8.666/93 Qualquer interessado deve ter acesso facilitado às licitações públicas e ao seu controle. Tal acesso deve ser feito mediante a divulgação e publicidade dos atos praticados pelos gestores públicos, em todas as fases da licitação. Para que a licitação atenda ao interesse público, ao coletivo, à busca pela melhor proposta, entre outros aspectos, o ato precisa de publicidade. Assim, essa publicidade tornará o futuro processo licitatório conhecido dos interessados e da sociedade em geral. O ato de tornar pública a licitação precisa cumprir diferentes requisitos, desde a publicação dos avisos de sua abertura até o conteúdo total do Edital. Os meios e o momento da publicidade dirigida aos interessados devem ser uniformes, para que não haja possibilidade de privilégio de informação, muito menos ciência antecipada por parte de alguns concorrentes. A eficácia dos atos da administração, assim como do seu amplo controle por parte dos participantes e da sociedade em geral, depende de sua publicidade. Tal elemento se faz necessário desde o início da licitação, para que possíveis interessados sejam informados da publicação. Além disso, na abertura dos envelopes, a publicidade oportunizará o controle por parte dos envolvidos, servindo também para que qualquer interessado possa discutir administrativa ou judicialmente eventuais irregularidades. Princípio da Vinculação ao Instrumento Convocatório - Art. 3º, da Lei nº 8.666/93 O ato convocatório (que geralmente é o Edital de convocação) é carregado de critérios, requisitos, procedimentos e documentos. O princípio da vinculação informa que tanto a Administração como os licitantes devem ter os seus atos pautados no que prescreve o ato convocatório. Daí o vínculo dos licitantes com o ato, pois apenas é permitido fazer algo previsto no Edital. Podemos dizer, então, que a Administração e os licitantes estão plenamente vinculados aos critérios do Edital e ao procedimento, proposta, documentação, julgamento e contrato administrativo. Dessa forma, a formulação de contrato administrativo, ou qualquer outro documento equivalente, não deverá estabelecer condições distintas daquelas previstas no conteúdo do Edital. 1 - Licitação Licitação e Contratos Administrativos 15 Princípio do Julgamento Objetivo - Art. 3º, da Lei nº 8.666/93 Esse princípio norteia os critérios pontuados no Edital e nos termos específicos da proposta. O julgamento, por exemplo, deve ser previsto no Edital de forma clara, transparente e sem parâmetros subjetivos. Isso significa que o administrador deve sempre observar critérios objetivos definidos no ato convocatório para o julgamento adequado das propostas. Desse modo, está afastada a possibilidade de o julgador se valer de fatores que possam criar uma interpretação dúbia ou com critérios não previstos no ato convocatório, mesmo que seja em benefício da própria Administração. Princípio da Celeridade – Lei nº 10.520/2002 (Pregão) O princípio da celeridade, como o próprio nome sugere, tem por objetivo simplificar atos e procedimentos, de maneira a acelerar o processo licitatório e buscando evitar o rigor excessivo e desnecessário que não contribuam para o bom andamento da licitação. Entre a formalidade desnecessária e a simplificação de procedimentos, este último deve prevalecer sobre o primeiro. Esse princípio está estampado na Lei nº 10.520/2002, como norteador das licitações na modalidade pregão. As decisões, sempre que possível, não devem ser prorrogadas, devendo ser tomadas no momento da sessão. Sobre a sessão de licitação a lei diz que: “Art. 4º, inciso VII – “Aberta a sessão, os interessados ou seus representantes apresentarão declaração dando ciência de que cumprem plenamente os requisitos de habilitação e entregarão os envelopes contendo a indicação do objeto e do preço oferecidos, procedendo-se à sua imediata abertura e à verificação da conformidade das propostas com os requisitos estabelecidos no instrumento convocatório (BRASIL, 2002). Princípio da Competitividade - Art. 3º, § 1º, I, da Lei nº 8.666/93 O princípio da competitividade estende a participação a todos que demonstrarem interesse na licitação. No entanto, essa abertura a todos é relativa, pois, para participar, será necessário o preenchimento de requisitos preestabelecidos (requisitos técnicos, por exemplo). Quanto mais abrangente a participação, maior e melhor será a competitividade entre os participantes, enriquecendo, assim, a licitação. 1 - Licitação Licitação e Contratos Administrativos 16 Princípio da Economicidade - Art. 3º, da Lei nº 8.666/93 Na prática, nem sempre a proposta mais vantajosa é a mais barata para a Administração Pública. Por isso, a Administração Pública precisa levar em consideração em que momento, em que quantidade, o que e por que está comprando. Essa análise precisa abranger as possibilidades de economia. Por exemplo: pode parecer mais vantajoso para Administração Pública adquirir um equipamento em vez de locá�lo. Contudo, a Administração também precisa levar em consideração a frequência de manutenções do equipamento que já podem estar inclusas no valor de um possível aluguel. Sem falar que o contrato de aluguel pode prever a substituição do equipamento na hipótese de necessidade de manutenção. Com base no princípio da economicidade, podemos dizer que os recursos públicos devem ser empregados com zelo e eficiência. Princípio da Eficiência - Caput, Art. 37, da C.F/88 Devemos considerar que eficácia e eficiência não são sinônimos. A primeira tem o sentido de alcançar o resultado planejado, já a segunda está relacionada com o meio, ou seja, o modo com o qual se atinge o fim/objetivo. Quando falamos em eficiência, estamos preocupados não só com o atingimento do objetivo, mas também com as vias escolhidas para empregar os recursos e as ações para o sucesso da licitação ou contrato. A contratação via licitação pública deve respeitar o princípio da eficiência, de acordo com o qual é preciso levar em consideração não apenas a economia aos cofres públicos, mas também a qualidade dos serviços e/ou produtos a serem contratados. Princípio do Contraditório e Ampla Defesa - Art. 5º, da CF/88 e Art. 49, § 3º, da Lei nº 8.666/93 Trata�se de princípio constitucional, também previsto na Lei de Licitações. Está presente em processos e procedimentos judiciais ou extrajudiciais, garantindo a defesa de qualquer pessoa ou empresa afetada por uma decisão de órgão superior (Judiciário, direção ou prefeitura, por exemplo). Nessa lógica, as partes devem ter a oportunidade de requerer a produção de provas, assim como também de se manifestar a respeito de seu resultado. Qualquer participante que se achar prejudicado pelo processo licitatório pode contestar administrativa ou judicialmente. Consequentemente, seus pleitos deverão ser analisados e respondidos, garantindo�se assim o contraditório e a ampla defesa. Princípio do Sigilo em Relação à Apresentação das Propostas - Art. 43, da Lei nº 8.666/93 O sigilo proposto aqui não deve se referir ao processo licitatório. Quanto ao processo, o princípio correto é o da publicidade. O sigilo de que nos referimos está previsto no artigo 43 da Lei de Licitações, o qual prevê o momento próprio para a abertura dos envelopes com as documentações e propostas, sendo vedado à Administração receber documentos e propostas por qualquer meio que deixe desprotegido o seu conteúdo. Licitação e Contratos Administrativos 17 2 MODALIDADES DE LICITAÇÃO As modalidades de licitação são os ritos, os procedimentos previstos em lei que definem como se desenrolará o processode licitação. Via de regra, as licitações serão efetuadas no local onde se situar a Administração Pública interessada. Essa regra pode ser alterada havendo interesse público que justifique a medida, mas isso não pode impedir a habilitação de interessados residentes ou sediados em outros locais. Para ilustrar o prejuízo por conta da mudança do local, imaginemos a situação destacada a seguir. Exemplo O estado de Santa Catarina, através de uma de suas entidades estabelecidas em Florianópolis, promove licitação para a compra de peças para manutenção de veículos. No entanto, resolve realizar a licitação em São Miguel do Oeste-SC, que fica a 700 km da capital, sem explicar os motivos. Além disso, uma das exigências de seu Edital é que as peças sejam entregues 24 horas a partir do recebimento da ordem de compra. Como o prazo de entrega é curto, a alteração do local da sede (Florianópolis) para o novo local (São Miguel do Oeste�SC) privilegiaria os participantes daquele município ou próximo a ele, prejudicando os participantes de Florianópolis. Considerando as Leis Federais nº 8.666/1993 (Lei de Licitações) e a nº 10.520/2002 (Lei do Pregão), podemos listar as modalidades de licitações conforme ilustrado na Figura 4, a seguir. Figura 4 - Modalidades de licitação Lei nº 8.666/1993 Concorrência Tomada de Preços Convite Concurso Leilão Lei nº 10.520/2002 Pregão MODALIDADES DE LICITAÇÃO Fonte: Elaborada pelo autor (2016). 2 - Modalidades de licitação Licitação e Contratos Administrativos 18 Veja a seguir as modalidades de licitação: Concorrência Tomada de Preços Convite Pregão LeilãoConcurso Concorrência é a modalidade de licitação entre quaisquer interessados que comprovem possuir os requisitos mínimos de qualificação exigidos no Edital para execução de seu objeto, na fase inicial de habilitação preliminar. Essa modalidade pode ser utilizada em qualquer que seja o valor da licitação, e, por esse motivo, é utilizada, em geral, quando envolve grandes valores a serem contratados. Pode ser adotada tanto na compra quanto na alienação de bens imóveis, resguardado o disposto no art. 19 da Lei nº 8.666/93 (aquisição derivada de procedimento judicial ou dação em pagamento), como nas concessões de direito real de uso e nas licitações internacionais. Admite�se, neste último caso, observados os limites do art. 23 da Lei de Licitações – Lei nº 8.666/93 (limite de valores por modalidade) –, a Tomada de Preços, quando o órgão ou entidade dispuser de cadastro internacional de fornecedores, ou o Convite, quando não houver fornecedor do produto ou serviço no país. Importante Concorrência é a modalidade que a Administração utiliza para as aquisições e contratações de obras e serviços de grande porte. Quaisquer interessados no seu objeto, independentemente de serem inscritos no registro cadastral ou convidados, podem participar dessa modalidade. Observe a Figura 5, que ilustra o processo de Concorrência. Figura 5 - Modalidade de licitação por Concorrência Qualquer pessoa interessada QUEM PODE PARTICIPAR DA CONCORRÊNCIA Independente de cadastro Fonte: Senac (2016). Seu diferencial em relação às demais modalidades de licitação é o de possuir maior amplitude de participação dos interessados, já que não é necessário, por parte do licitante em potencial, cadastro prévio ou convite por parte da Administração Pública responsável. Veja as situações em que ela é utilizada: 2 - Modalidades de licitação Licitação e Contratos Administrativos 19 Compra de imóveis (prédios, casas, galpões, etc.); Alienação de imóveis públicos (venda de imóveis pertencentes a ente público); Concessão de direito real de uso (permissão de uso de estacionamento público para cobrança de estacionamento mediante administração de quem conseguiu a concessão, etc.); Licitações internacionais; Celebração de contratos de concessão de serviços públicos (agência de correios, transportes, etc.); Celebração de contratos de parcerias público�privadas – PPP (administração, por particular, de penitenciárias mediante pagamento por vaga, etc.). Concorrência Tomada de Preços Convite Pregão LeilãoConcurso Tomada de Preços é a modalidade de licitação entre interessados devidamente cadastrados ou que atenderem a todas as condições exigidas para cadastramento, até o terceiro dia anterior à data do recebimento das propostas, observada a necessária qualificação. A Figura 6, a seguir, ilustra o processo de licitação por Tomada de Preços. Figura 6 - Modalidade de licitação por Tomada de Preços Para previamente cadastrados ou Para quem atende condições para cadastramento Até 3 dias antes do dia do recebimento das propostas TOMADA DE PREÇOS Fonte: Senac (2016). Importante É importante ressaltar que a modalidade de licitação por Tomada de Preços não é uma modalidade aberta a todos os interessados, pois estes devem estar previamente cadastrados. Na modalidade Tomada de Preços a Administração somente poderá exigir do licitante não cadastrado os documentos previstos nos artigos 27 a 31 da Lei nº 8.666/93, os quais comprovam habilitação compatível com o objeto da licitação, nos termos do Edital. Esses documentos são necessários para a habilitação jurídica, qualificação técnica, qualificação econômico-financeira, regularidade fiscal e trabalhista e o cumprimento do disposto no inciso XXXIII do art. 7º da Constituição Federal. 2 - Modalidades de licitação Licitação e Contratos Administrativos 20 Nos casos em que couber Convite, a Administração poderá utilizar a Tomada de Preços e, em qualquer caso, a Concorrência. Em comparação com a Concorrência, essa modalidade tem características de rito sumário, sendo muito mais rápida, já que existe um cadastro prévio que dispensa a fase de habilitação. Exemplo Por exemplo, quando a comissão de licitação abrir o primeiro envelope, será verificado se no conteúdo consta o comprovante de cadastro. Não será necessário ter todos os documentos que comprovem a habilitação, uma vez que não haverá análise em relação à habilitação jurídica e qualificação técnica. Concorrência Tomada de Preços Convite Pregão LeilãoConcurso Convite é a modalidade com procedimento mais simplificado dentre as modalidades comuns de licitação. Desse tipo de licitação podem participar convidados, que não precisam ter cadastro prévio, e os interessados, que devem necessariamente ser cadastrados. Assim, a licitação acontecerá entre interessados do ramo pertinente ao seu objeto (cadastrados ou não), escolhidos e convidados em número mínimo de três pela unidade administrativa, a qual afixará, em local apropriado, cópia do instrumento convocatório e o estenderá aos demais cadastrados na corres� pondente especialidade que manifestarem seu interesse, com antecedência de até vinte e quatro horas da apresentação das propostas. Existindo na praça mais de três possíveis interessados, a cada novo convite, realizado para objeto idêntico ou assemelhado, é obrigatório o convite a, no mínimo, mais um interessado – enquanto houver cadastrados não convidados nas últimas licitações. Veja como se dá esse procedimento na Figura 7: Figura 7 - Modalidade de licitação por Convite Convite INSTRUMENTO CONVOCATÓRIO CARTA-CONVITE Mínimo três convidados Exceção Se for IMPOSSÍVEL chegar ao número mínimo de três convidados Fonte: Senac (2016). 2 - Modalidades de licitação Licitação e Contratos Administrativos 21 Quando, por limitações do mercado ou manifesto desinteresse dos convidados, for impossível a obtenção do número mínimo de licitantes exigidos na modalidade “convite”, essas circunstâncias deverão ser devidamente justificadas no processo, sob pena de repetição do convite. ConcorrênciaTomada de Preços Convite Pregão LeilãoConcurso Concurso é a modalidade de licitação entre quaisquer interessados para escolha de trabalho técnico, científico ou artístico, mediante a instituição de prêmios ou remuneração aos vencedores, conforme critérios constantes de Edital publicado na imprensa oficial e com antecedência mínima de quarenta e cinco dias. Participam os interessados que atendam aos requisitos do Edital. Dessa forma, o concurso deve ser precedido de regulamento próprio, a ser obtido pelos interessados no local indicado no Edital, cujo regulamento deverá indicar: I. A qualificação exigida dos participantes; II. As diretrizes e a forma de apresentação do trabalho; III. As condições de realização do concurso e os prêmios a serem concedidos. A Figura 8, a seguir, ilustra como ocorre um processo de licitação por meio de Concurso. Figura 8 - Modalidade de licitação por Concurso Concurso Escolha de trabalho técnico, científico ou artístico Mediante instituição de Antecedência mínima de 45 dias Publicação na imprensa oficial Prêmio Remuneração Reconhecimento Espécie Fonte: Senac (2016). Concorrência Tomada de Preços Convite Pregão LeilãoConcurso Pregão é a modalidade de licitação utilizada para aquisição de bens e serviços comuns, em que a disputa pelo fornecimento se dá através de sessão pública, por meio de propostas e lances, para a classificação e habilitação do licitante que ofertou o menor preço, como pode ser visto na Figura 9, a seguir. 2 - Modalidades de licitação Licitação e Contratos Administrativos 22 Figura 9 - Modalidade de licitação por Pregão Classificação e habilitação do licitante com menor preço Sessão pública Propostas Lances Fonte: Senac (2016). Importante Denominamos bens e serviços comuns aqueles cujos padrões de desempenho e qualidade possam ser definidos em Edital, de forma objetiva, através de especificações que são usuais no mercado. O pregão pode ser presencial ou eletrônico, e dessa modalidade podem participar quaisquer interessados. Concorrência Tomada de Preços Convite Pregão LeilãoConcurso Leilão é a modalidade de licitação entre quaisquer interessados para a venda de bens móveis conside� rados inservíveis para a Administração Pública ou de produtos legalmente apreendidos ou penhorados, ou, ainda, para a alienação de bens imóveis, prevista no art. 19 da Lei nº 8.666/1993 (aquisição derivada de processos judiciais ou de dação em pagamento), a quem oferecer o maior lance, o qual seja igual ou superior ao valor da avaliação. Veja como ocorre o processo de Leilão na Figura 10, a seguir. Figura 10 - Modalidade de licitação por Leilão Penhorados Apreendidos Inservíveis Venda de bens Adquiridos pela Administração Pública por Dação em Pagamentos/ Procedimentos Judiciais Móveis Imóveis Fonte: Senac (2016). 2 - Modalidades de licitação Licitação e Contratos Administrativos 23 Saiba mais Sobre dação de pagamento a lei diz que o credor pode consentir em receber prestação diversa da que lhe é devida. Nesse artigo do Código Civil temos que é possível extinguir a obrigação com um mecanismo diferente do pactuado, como, por exemplo, a entrega de um carro para a quitação de uma dívida comercial. Desse tipo de licitação também podem participar quaisquer interessados. Importante Todo bem a ser leiloado será previamente avaliado pela Administração para fixação do preço mínimo de arrematação, sendo que o respectivo Edital deve ser amplamente divulgado. 2.1 LIMITE DE VALORES Para organizar uma licitação, além de respeitar os princípios que estudamos, é preciso definir os valores envolvidos, pois estes determinarão quais modalidades poderão ser utilizadas, ou seja, se o procedimento licitatório será mais simples ou mais complexo. As modalidades de Concorrência, Tomada de Preços e Convite serão determinadas em função dos seguintes limites, tendo em vista o valor estimado da contratação: I. para obras e serviços de engenharia: a) Convite: até R$ 330.000,00 (trezentos e trinta mil reais); b) Tomada de Preços: até R$ 3.300.000,00 (três milhões e trezentos mil reais); c) Concorrência: acima de R$ 3.300.000,00 (três milhões e trezentos mil reais); II. para compras e serviços não referidos no item anterior: a) Convite: até R$ 176.000,00 (cento e setenta e seis mil reais); b) Tomada de Preços: até R$ 1.430.000,00 (um milhão, quatrocentos e trinta mil reais); c) Concorrência: acima de R$ 1.430.000,00 (um milhão, quatrocentos e trinta mil reais). Veja, na tabela a seguir, os limites de valor de acordo com a modalidade de licitação. 2 - Modalidades de licitação Licitação e Contratos Administrativos 24 Tabela 2 - Valores para processos licitatórios VALORES PARA PROCESSOS LICITATÓRIOS MODALIDADE DE LICITAÇÃO PRAZO PARA PUBLICAÇÃO DO EDITAL VALORES COMPRAS OU SERVIÇOS VALORES OBRAS E SERVIÇOS DE ENGENHARIA DISPENSA — Até R$ 17.600,00 Até R$ 33.000,00 CONVITE 5 dias úteis Acima de R$ 17.600,00 até R$ 176.000,00 Entre R$ 33.000,00 e R$ 330.000,00 TOMADA DE PREÇOS 15 dias corridos Acima de R$ 176.000,00 até R$ 1.400.000,00 Entre R$ 330.000,00 e R$ 3.300.000,00 CONCORRÊNCIA 30 dias corridos Acima de R$ 1.400.000,00 Acima de R$ 3.300.000,00 PREGÃO PRESENCIAL 8 dias úteis Bens e serviços de uso comum PREGÃO ELETRÔNICO 8 dias úteis Compras e serviços Não válido Fonte: Portal das licitações (2012). No caso de consórcios públicos, aplicamos o dobro dos valores mencionados no caput desse artigo, quando formado por até três entes da Federação, e o triplo, quando formado por maior número. Exemplo Podemos pensar na seguinte hipótese: se o município atua em colaboração com o Estado (Estado é o poder da União representado pelo Governo Federal e essa junção é denominada consórcio público) para realizar obras em um hospital de uso comum (hospital utilizado pelo estado e pelo município), os limites estabelecidos anteriormente para a definição da modalidade serão considerados em dobro. Em outras palavras, uma obra de R$ 300.000,00 poderia ser licitada na modalidade Convite. A Figura 11, a seguir, ilustra como são estabelecidos os valores para as diferentes categorias de licitação. Figura 11 - Comparação entre Concorrência, Tomada de Preços e Convite CONCORRÊNCIA TOMADA DE PREÇOS CONVITE Acima de R$ 1.430.000,00 Até R$ 1.430.000,00 Até R$ 176 mil Demais licitações Acima de R$ 3.300.000,00 Até R$ 3.300.000,00 Até R$ 330 mil Obras e serviços de engenharia x2 se até 3 entes Em consórcios públicos x3 se mais de 3 entes Fonte: Senac (2016). 2 - Modalidades de licitação Licitação e Contratos Administrativos 25 O critério dos valores precisa ser observado, mas também é preciso considerar a modalidade de maior complexidade sendo utilizada no lugar das de menor complexidade. Veja um exemplo a seguir. Exemplo O município de Alfenas-MG precisa contratar um serviço no valor de R$ 150.000,00. Pelo valor a ser contratado, o município poderia utilizar a modalidade Convite, mas, para incentivar a participação de um número maior de participantes, resolve utilizar a modalidade Concorrência. Isso é permitido, pois a modalidade de maior complexidade (no caso acima, a Concorrência) pode ser utilizada no lugar das de menor complexidade (Convite). Resumindo: lembre�se de que, se é possível a utilização da modalidade Convite, é possível a utilização da modalidade Tomada de Preços e da modalidade Concorrência, pois elas cobrem o valor máximo do Convite. Seguindo esse raciocínio, se é possível a utilização da modalidade Tomada de Preços, é possível a utilização da modalidade Concorrência. Já a modalidade Concorrência não pode ser substituída por nenhumadas outras duas. A Figura 12, a seguir, exemplifica facilmente essa colocação. Figura 12 - Hierarquia entre as três modalidades de licitações Concorrência Convite Tomada de preços Fonte: Senac (2016). Licitação e Contratos Administrativos 26 3 TIPOS DE LICITAÇÃO Os tipos de licitação são utilizados pela Lei nº 8.666/93 para definir os procedimentos de julgamento. Assim, é possível definir qual será o critério de seleção das propostas. Além disso, é importante lembrar de que a Lei de Licitações (Lei nº 8.666/1993) é taxativa em seu art. 45, quando elenca os tipos de licitação. Diferentemente de listas exemplificativas, as quais servem de exemplo, podendo ser acrescidos novos itens que atendam ao critério desejado, em um rol taxativo (como é o caso), atos convocatórios não poderão criar novo tipo de licitação, ou seja, não é possível inventar critérios para a escolha da proposta. Acompanhe, a seguir, uma explicação sobre os tipos de licitação previstos pela legislação (Lei nº 8.666/93). a) Menor preço A licitação de menor preço é utilizada quando o critério de seleção da proposta mais vantajosa para a Administração determinar que será vencedor o licitante que apresentar a proposta de acordo com as especificações do Edital, ou Convite, e ofertar o menor preço. Esse critério leva em consideração o preço como único fator de julgamento (desde que atendidos os requisitos do Edital). Dessa forma, os preços propostos são classificados em ordem crescente e o vencedor é aquele que apresentar proposta de acordo com o exigido no Edital, assim como o menor preço. Veja, na Figura 13, a seguir, como todos os três licitantes atingiram os requisitos do Edital. Procure perceber como o terceiro licitante venceu ao apresentar o menor preço. Figura 13 - Julgamento utilizando o menor preço 0 2 4 6 8 10 12 Licitante 1 Licitante 2 Licitante 3 Requisito do edital Preço Julgamento utilizando o tipo menor preço Fonte: Elaborada pelo autor (2016). O critério menor preço pode ser aplicado às modalidades Concorrência, Tomada de Preços, Convite e Pregão. A lista é taxativa para que não possa haver manipulação dos critérios de escolha que beneficiem determinadas propostas. Assim, os critérios a serem utilizados precisam ser os elencados pela legislação. 3 - Tipos de licitação Licitação e Contratos Administrativos 27 b) Melhor técnica A melhor técnica é empregada exclusivamente para contratação de serviços de natureza predominantemente intelectual e que o Edital determine o preço máximo que a Administração se propõe a pagar. Desse modo, a Administração definirá um valor máximo a ser pago (as propostas devem limitar-se a esse valor) para a contratação de serviços intelectuais, como engenharia, advocacia, contabilidade, entre outros, que possuam valor técnico agregado. Exemplo Por exemplo, a Administração Pública não pode contratar qualquer engenheiro, pois esse profissional precisa demonstrar capacidade técnica para o serviço. Nas licitações do tipo melhor técnica são adotados os procedimentos expressos no instrumento convocatório, o qual fixa o preço máximo que a Administração se propõe a pagar. Assim, os envelopes contendo as propostas dos licitantes previamente cadastrados são abertos, e as propostas técnicas são avaliadas e classificadas conforme os critérios definidos no instrumento convocatório. Tudo isso considerando a capacitação do licitante, sua experiência e qualidade técnica, ou seja, como o trabalho será organizado e executado, a tecnologia que será empregada e os recursos materiais disponíveis, bem como a equipe que executará o serviço. Os licitantes que forem classificados pelas propostas técnicas terão abertos os envelopes com suas propostas de preço. Depois, o licitante melhor classificado nessa etapa será chamado para negociar as condições propostas, com base nos orçamentos detalhadamente apresentados. Caso não haja acordo entre o licitante melhor classificado e a Administração Pública, será chamado o próximo concorrente melhor qualificado, sendo repetido esse procedimento até que haja acordo para a contratação. A Figura 14 demonstra a ordem em que os licitantes serão chamados para negociar as condições da proposta. Perceba que o primeiro licitante, apesar de ofertar o valor mais alto, será o primeiro a ser chamado e poderá ser declarado vencedor, já que é detentor da melhor técnica. Figura 14 - Julgamento utilizando o tipo melhor técnica 0 2 4 6 8 10 12 Licitante 1 Licitante 2 Licitante 3 Capacidade técnica Preço Julgamento utilizando o tipo melhor técnica Fonte: Elaborada pelo autor (2016). 3 - Tipos de licitação Licitação e Contratos Administrativos 28 Exemplo Os procedimentos anteriormente descritos são detalhados no parágrafo 1º do art. 46, da Lei nº 8.666/93 e podem ser consultados através do link: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8666cons.htm>. O critério melhor técnica pode ser aplicado às modalidades Concorrência, Tomada de Preços e Convite. c) Técnica e preço O critério técnica e preço será utilizado exclusivamente para contratação de serviços de natureza predominantemente intelectual, e obrigatoriamente para contratação de bens e serviços de informática (nesta última contratação, é preciso observar o disposto no art. 3º da Lei nº 8.248, de 23/10/91, que dispõe sobre a capacitação e competitividade do setor de informática e automação). Nesse tipo de licitação, o critério utilizado será um misto dos critérios ou tipos melhor técnica e menor preço. O objetivo aqui é contratar o licitante melhor qualificado e que tenha o menor preço (custo-benefício). A Figura 15 ilustra a comparação entre a capacidade técnica e o preço dos licitantes. Figura 15 - Julgamento utilizando o tipo técnica e preço 0 2 4 6 8 10 12 Licitante 1 Licitante 2 Licitante 3 Capacidade técnica Preço Julgamento utilizando o tipo técnica e preço Fonte: Elaborada pelo autor (2016). O procedimento da licitação por técnica e preço é o seguinte: os envelopes com as propostas dos licitantes previamente cadastrados são abertos, e as propostas são avaliadas e classificadas conforme os critérios definidos no instrumento convocatório, utilizando-se a média ponderada das valorizações das propostas técnicas e de preço. Ou seja, será analisado como o trabalho será organizado e executado, a tecnologia que será empregada e os recursos materiais disponíveis, assim como a equipe que executará o serviço, mas levando em conta o preço ofertado (menor preço). Os licitantes que forem classificados pelas propostas técnicas, terão abertos os envelopes nos quais constam suas propostas de preço. O licitante melhor classificado nessa etapa será chamado para negociar as condições propostas, com base nos orçamentos detalhadamente apresentados. 3 - Tipos de licitação Licitação e Contratos Administrativos 29 Caso não haja acordo entre o licitante melhor classificado e a Administração Pública, será chamado o próximo melhor qualificado, sendo repetido esse procedimento até que haja acordo para a contratação. Veja na Figura 16 a seguir como ocorrem os procedimentos de Técnica de Preço. Figura 16 - Procedimento Técnica e Preço PROCEDIMENTO TÉCNICA E PREÇO Avaliar e classificar as propostas conforme critérios do ato convocatório (como o trabalho será organizado e executado, a tecnologia que será empregada e os recursos materiais disponíveis, assim como a equipe que executará o serviço). Abertura Proposta Técnica dos Habilitados Negociar Condições da Proposta Melhor classificado na proposta de preço será chamado para negociar as condições propostas, com base nos orçamentos detalhadamente apresentados(não havendo acordo, será chamado o próximo melhor classificado, até haver um acordo). Abertura de envelopes 1. Habilitar; ou 2. Inabilitar (devolver propostas intactas aos inabilitados). Ordenar a classificação pelo melhor preço apresentado. Abertura Proposta de Preços (somente dos classificados na etapa anterior) Fonte: Elaborado pelo autor (2016). O critério técnica e preço pode ser aplicado às modalidades Concorrência, Tomada de Preços e Convite. 3 - Tipos de licitação Licitação e Contratos Administrativos 30 d) Maior lance ou oferta Esse tipo de licitação é utilizado quando há interesse da Administração Pública em vender seus bens ou no caso de concessão de direito real de uso. Exemplo Como exemplo, podemos pensar na autorização de uso de um bem público para transformá�lo em estacionamento, havendo exploração dessa atividade, ou seja, cobrando de quem desejar estacionar. Caso ocorra empate entre duas ou mais propostas, o critério de desempate deverá ser a preferência pelos bens produzidos no Brasil. Se, mesmo assim, ainda houver empate, deve ser dada a preferência por empresas licitantes brasileiras. E se, ainda assim, o empate persistir, deverá ser declarada vencedora a empresa que invista em pesquisa e no desenvolvimento de tecnologia no país. A ordem de critérios de desempate é: 1) Produção de bens no país; 2) Produção de bens ou prestação de serviços por empresas brasileiras; 3) Produção de bens ou prestação de serviços por empresas que invistam em pesquisa e no desenvolvimento de tecnologia no país. Persistindo o empate, a classificação ocorrerá, obrigatoriamente, por sorteio, em ato público, e para o qual todos os licitantes serão convocados, vedado qualquer outro processo. A Figura 17 ilustra esse processo e aponta que o terceiro licitante seria o vencedor. Figura 17 - Julgamento utilizando o tipo maior lance ou oferta 0 2 4 6 8 10 12 Licitante 1 Licitante 2 Licitante 3 Lances ou ofertas Julgamento utilizando o tipo maior lance ou oferta 1 3 5 7 9 11 Fonte: Elaborada pelo autor (2016). O critério maior lance ou oferta pode ser aplicado às modalidades Concorrência e Leilão. 3 - Tipos de licitação Licitação e Contratos Administrativos 31 e) Menor lance Esse critério não aparece na Lei nº 8.666/93 (Lei de Licitações), pois surgiu com a legislação do Pregão (Lei nº 10.520/2002). Aqui, a menor oferta, ou seja, o menor lance é o critério que confere ao primeiro licitante o título de vencedor. A Figura 18 ilustra esse processo. Figura 18 - Tipo Menor Lance 0 2 4 6 8 10 12 Licitante 1 Licitante 2 Licitante 3 Lances ou ofertas Julgamento utilizando o tipo menor lance 1 3 5 7 9 11 Fonte: Elaborada pelo autor (2016). O critério menor lance pode ser aplicado apenas à modalidade Pregão. Licitação e Contratos Administrativos 32 4 FASES DA LICITAÇÃO A licitação é dividida em duas fases: uma interna, que acontece antes da publicação do Edital, e uma externa, após a publicação do Edital, conforme veremos a seguir. 4.1 FASE INTERNA DA LICTAÇÃO Realizada internamente pela Administração Pública, sem a participação efetiva de licitantes interessados, é o momento em que é manifestado o desejo do Poder Público em licitar, ante a necessidade de contratar algum serviço ou adquirir um bem específico A fase interna é composta por procedimentos formais, conforme as seguintes etapas: Caracterização do objeto a ser contratado (define-se qual serviço ou bem a Administração precisa); Definição das quantidades; Forma de entrega; Orçamentação; Elaboração do Edital. Todas essas caracterizações são executadas por uma comissão de licitação, conforme você pôde aprender anteriormente. A seguir, você acompanhará uma explicação sobre cada uma dessas caracterizações. 1ª ETAPA 2ª ETAPA 5ª ETAPA4ª ETAPA3ª ETAPA Caracterização do objeto Definir o objeto a ser licitado não é tarefa fácil. A Lei nº 8.666/1993, em seus artigos 14; 38, caput e 40, inciso I, dispõe que o objeto da licitação deve ser caracterizado de forma adequada, sucinta e clara. Você sabe o que é um objeto de licitação? Objeto de licitação é “aquilo que será contratado”, podendo ser um serviço ou a aquisição de bens. Esse objeto deve ser descrito de forma a traduzir a real necessidade do Poder Público, com todas as características indispensáveis, afastando�se, evidentemente, as características irrelevantes e desnecessárias, as quais podem restringir a competição. Ao definir de forma correta um objeto a ser licitado, não somente a Administração se beneficia dos resultados ao final do processo, quando de sua entrega, mas, principalmente o licitante, pois é possibilitado a este sua perfeita compreensão e quantificação das propostas para a contratação almejada. O inciso II, do art. 3°, da Lei n° 10.520/2002 (Lei do Pregão) expressa que a definição do objeto deverá ser precisa, suficiente e clara, vedadas especificações que, por excessivas, irrelevantes ou desnecessárias, limitem a competição. 4 - Fases da licitação Licitação e Contratos Administrativos 33 Na mesma linha andam os artigos. 14; 38, caput e 40, inciso I, da Lei nº 8.666/1993 (Lei de Licitações), que, juntos, dispõem que o objeto da licitação deve ser caracterizado de forma adequada, sucinta e clara. Ao mesmo tempo em que o objeto de uma licitação deve ser preciso, satisfatório e distinto, é proibido ao Ente Público particularizá�lo com discriminações excessivas e irrelevantes. Exemplo Veja o caso de aquisição de smartphones/telefones celulares. Se a Administração Pública exigir no objeto do Edital que os smartphones precisam ser da marca da ATPV, isso acabará limitando a concorrência apenas aos licitantes que são autorizados a revender a marca ATPV, deixando os demais de fora do processo licitatório. Resumindo: deve-se estabelecer, quando da definição do objeto, as unidades mínimas de controle definidas pela lei, ou seja, os aspectos da precisão, suficiência e clareza, fugindo-se do que seja excessivo, irrelevante ou desnecessário, no sentido de limitar a competição. A legislação dá especial atenção às obras e serviços objeto de licitação, pois estes possuem inúmeras particularidades jurídicas (como licenças e alvarás) e geralmente envolvem altos valores. Quando você iniciar a formulação prévia de um projeto básico, deverá definir o objeto a ser licitado de forma mais precisa e lícita, afinal, esta é uma exigência prevista no inciso I, do § 2°, do art. 7°, da Lei n° 8.666/1993: Art. 7º. [...] § 2º. As obras e os serviços somente poderão ser licitados quando: I - houver projeto básico aprovado pela autoridade competente e disponível para exame dos interessados em participar do processo licitatório (BRASIL, 1993). Dito isso, ressaltamos a importância de se definir com precisão o objeto da licitação, justamente pela necessidade da clareza de definição do que se quer contratar, uma vez que é o projeto básico que permitirá o gerenciamento adequado do contrato. Além disso, é vedada a realização de licitação cujo objeto inclua bens e serviços sem similaridade, ou de marcas, características e especificações exclusivas. Temos apenas exceções nos casos em que isto for tecnicamente justificável, ou, ainda, quando o fornecimento de tais materiais e serviços for feito sob o regime de administração contratada, previsto e discriminado no ato convocatório. Lembre�se do exemplo em que se define no objeto a marca ATPV como requisito na aquisição de smartphones. Essa exigência limita a participação de outros licitantes. 4 - Fases da licitação Licitação e Contratos Administrativos 34 1ª ETAPA 2ª ETAPA 5ª ETAPA4ª ETAPA3ªETAPA Definição das quantidades A definição das quantidades deverá ser clara em relação às unidades a serem adquiridas/contratadas. Para isso, é importante que exista uma estimativa de consumo e/ou prováveis utilizações. No caso de obras e/ou parcelas, é necessário que haja previsão clara de ambas as estimativas. Os quantitativos e prazos dos serviços a serem contratados deverão ser identificados de forma clara e orçados por estimativa, de maneira a assegurar que as propostas dos licitantes sejam efetivamente comparáveis entre si, viabilizando, assim, a seleção da proposta mais vantajosa. Na definição das quantidades de um objeto de licitação é proibida a inclusão de fornecimento de materiais e serviços sem previsão de quantidades, ou cujos quantitativos não correspondam às previsões reais do projeto básico (o que fazer) ou executivo (como fazer). Exemplo Por exemplo, na definição das quantidades para a aquisição de um medicamento, o volume a ser licitado corresponde a um lote de 100 caixas de anti-inflamatório, conforme previsto no projeto executivo, às folhas 12 à 15. Perceba que a quantidade descrita no Edital deve refletir a demanda descrita no projeto básico/executivo. Forma de entrega 1ª ETAPA 2ª ETAPA 5ª ETAPA4ª ETAPA3ª ETAPA A entrega do bem ou serviço deve estar clara, objetiva e com seus pormenores (condições da entrega do objeto) descritos, pois, na falta de tais especificidades, pode haver interferências na qualidade do objeto licitado. Exemplo Na compra de pisos para uma escola, por exemplo, esses materiais devem ser transportados em embalagens que assegurem a integridade do material durante o transporte, e isso deverá estar descrito no objeto de licitação, ou seja, é preciso informar que os pisos serão embalados em caixas de papelão com as características específicas X e Y. Definir a forma de entrega, prazo e local, bem como o procedimento a ser utilizado para a entrega é importante para o cumprimento eficiente do serviço. Caso haja necessidade de prorrogações de prazo, estas devem estar previstas na definição do objeto. 4 - Fases da licitação Licitação e Contratos Administrativos 35 Orçamentação 1ª ETAPA 2ª ETAPA 5ª ETAPA4ª ETAPA3ª ETAPA O orçamento deverá ser detalhado em planilhas que expressem a composição de todos os seus custos unitários. No caso de obras e/ou serviços, faz-se necessária a previsão de recursos orçamentários que assegurem o pagamento das obrigações decorrentes de obras ou serviços a serem executados no exercício financeiro em curso, de acordo com o respectivo cronograma. Veja na Figura 19 um exemplo de planilha orçamentária. Figura 19 - Exemplo de planilha orçamentária Fonte: Brasil (2015). Elaboração do Edital 1ª ETAPA 2ª ETAPA 5ª ETAPA4ª ETAPA3ª ETAPA A Administração Pública irá elaborar o Edital prevendo as regras e os procedimentos que vão disciplinar o processo licitatório. O Edital nada mais é do que uma oferta da Administração Pública aos interessados que atendam às exigências nele preestabelecidas, que são feitas por meio de um documento com a descrição completa do que a Administração Pública necessita e os requisitos que espera dos licitantes. O Edital também convoca os interessados para a participação do certame. Nesse contexto, o art. 40 da Lei nº 8.666/1993, que trata do Edital, fixa os limites da licitação e do contrato. Assim, na elaboração de um Edital, devemos atentar para: As exigências proibidas por lei. Esse item representa um dos grandes problemas nas licita� ções e gera conflitos com discussões administrativas e/ou judiciais; 4 - Fases da licitação Licitação e Contratos Administrativos 36 Os vícios, que em vários casos acabam desclassificando propostas vantajosas; Observação fiel ao Edital (princípio da vinculação ao instrumento convocatório). A Administração está obrigada a atender às normas e condições estabelecidas em Edital ao qual se encontre vinculada; O Convite pode ser considerado como instrumento convocatório, mas destinado a exterio� rizar o desejo da Administração Pública em contratar via modalidade Convite. Por isso, as formas do ato convocatório são: Edital ou Convite. Sendo assim, pode�se dizer que o instrumento convocatório (Edital ou Convite) é a lei interna das licitações. É nele que estão estabelecidas todas as regras aplicáveis ao procedimento licitatório. Conheça um modelo de Edital na Figura 20, a seguir. Figura 20 - Modelo de Edital Fonte: Brasil (2015). Os vícios são as exigências em excesso ou não permitidas. Estes pode gerar recursos administrativos e judiciais, prejudicando o desenrolar da licitação. A comissão de licitação só pode fazer ou analisar as propostas de acordo com o que o Edital diz. Portanto, seus atos só podem acontecer se estiverem previstos no Edital (princípio da vinculação); 4 - Fases da licitação Licitação e Contratos Administrativos 37 Conheça um modelo de Convite na Figura 21, a seguir. Figura 21 - Modelo de Convite Fonte: Brasil (2012). 4.1.1 Função do Edital Veja a seguir quais as principais funções do Edital. Chamamento de potenciais interessados no certame; Identificação do objeto licitado, procedimento a ser observado, condições para a realização da licitação e a participação dos interessados; Estabelecimento de critérios de aceitabilidade e o julgamento das propostas; Apresentação de como será a execução do futuro contrato administrativo; Exteriorização do ato convocatório; Se o Edital for omisso ou errôneo em pontos essenciais, como, por exemplo, definindo a necessidade de aquisição de modems para PABX para transmissão dos serviços de comunicação sem especificação das características mínimas dos modems, sem dúvida pode gerar desequilíbrio contratual, favorecendo licitantes que forneçam modems de qualidade inferior aos apresentados por outros licitantes. 4 - Fases da licitação Licitação e Contratos Administrativos 38 Importante Podemos constatar ainda que, se o Edital estabelecer condições discriminatórias ou preferenciais, será considerado nulo. O mesmo vale para aqueles que afastem determinados interessados e/ou favoreçam outros. Qualquer pessoa tem o direito de impugnar um Edital de Licitação no caso de irregularidade de aplicação da lei em até cinco dias úteis, já o licitante pode impugnar o Edital até dois dias úteis antes da data fixada para a abertura dos envelopes de habilitação. A Administração tem o prazo de três dias para julgar e responder à impugnação, conforme determinado no art. 41, §§ 1º a 4º. O Tribunal de Contas ou os órgãos do sistema de controle interno contra irregularidades (art. 113, §§ 1º e 2º, da Lei nº 8.666/93) podem ser acionados por qualquer licitante, pessoa física ou jurídica. As hipóteses de infração estão centradas no controle das despesas decorrentes dos contratos, demonstração da legalidade e regularidade da despesa e execução, além das demais previstas ao longo da Lei nº 8.666/1993. Como é difícil dispor de um texto constando todas as informações/exigências que deve apresentar um Edital, a Lei nº 8.666/1993, em seu art. 40, § 2º, dispõe sobre a inclusão de anexos ao Edital para que sirvam de complemento de informações. Os anexos que podem fazer parte do Edital são: I. Projeto básico e/ou executivo, com todas as suas partes, desenhos, especificações e outros complementos; II. Orçamento estimado em planilhas de quantitativos e preços unitários; III. Minuta do contrato a ser firmado entre a Administração e o licitante vencedor; IV. Especificações complementares e as normas de execução pertinentes à licitação. 4.1.2 Composição do Edital O Edital, basicamente, subdivide�se em três partes. São elas: Preâmbulo: fica no topo do Edital, onde haverá umsumário contendo informações essenciais sobre a licitação. Por exemplo: data, local, horário e modalidade; Corpo: local que recebe informações necessárias ao atingimento do objeto do Edital, informações estas que arregram a própria razão de existir do instrumento convocatório; Anexos: são complementos que carregam informações e exigências complementares. A minuta do contrato deve constar como anexo. Como vimos, de acordo com a Lei nº 8.666/1993, o Edital será composto de Preâmbulo, Corpo, Fechamento e Anexos. Acompanhe a seguir a explicação sobre cada parte do Edital. 4 - Fases da licitação Licitação e Contratos Administrativos 39 a) Preâmbulo (art. 40, Caput) Número de ordem em série anual (é um número dado ao Edital para controle do documento); Nome da repartição interessada e de seu setor; Modalidade, tipo de licitação e regime de execução (no caso de obras e serviços); Ordenamento jurídico que regerá a licitação (Lei nº 8.666/93); Local, dia e hora para recebimento da documentação e proposta, assim como o horário para abertura dos envelopes. b) Corpo (art. 40, incisos I a XVII) Contem o corpo é o objeto da licitação, em descrição sucinta e clara. Exemplo Constitui objeto desta licitação a aquisição de 300 cadeiras, com as seguintes especificações: Cadeira digitador, estrutura metálica com pintura eletrostática epóxi�pó, assento em espuma poliuretano injetado, encosto em espuma poliuretano injetado, revestimento tecido 100% poliéster, base giratória, encosto flexível com altura regulável, cor do revestimento a ser escolhida da cartela de cores do fabricante (devendo ter no mínimo as seguintes tonalidades: marrom escuro, preto, bege e azul). Características adicionais: assento com regulagem vertical de altura a gás, apoio de braço em forma de ´t´, com 03 (três) ajustes de altura, rodízio duplo para utilização em pisos de madeira, quantidade de pés: 5 (cinco). O peso mínimo que a cadeira deverá suportar é de 110 kg (cento e dez quilos). Dimensões mínimas: Assento com 45 cm (quarenta e cinco centímetros) de profundidade por 48 cm (quarenta e oito centímetros) de largura; encosto com 38 cm (trinta e oito centímetros) de altura por 45 cm (quarenta e cinco centímetros) de largura. O corpo do edital contém: Prazo e condições para assinatura do contrato ou retirada dos instrumentos; Sanções para o caso de inadimplemento; Local onde poderá ser examinado e adquirido o projeto básico; Existência ou não de projeto executivo disponível na data da publicação do Edital de licitação e o local onde possa ser examinado e adquirido; Condições para participação na licitação e forma de apresentação das propostas; Critério para julgamento; Locais, horários e códigos de acesso dos meios de comunicação à distância em que serão fornecidos elementos, informações e esclarecimentos relativos à licitação e às condições para atendimento das obrigações necessárias ao cumprimento de seu objeto; 4 - Fases da licitação Licitação e Contratos Administrativos 40 Condições equivalentes de pagamento entre empresas brasileiras e estrangeiras, no caso de licitações internacionais; Critério de aceitabilidade dos preços unitário e global; Limites para pagamento de instalação e mobilização para execução de obras ou serviços que serão obrigatoriamente previstos de forma separada das demais parcelas, etapas ou tarefas; Condições de pagamento; Instruções e normas para os recursos; Condições de recebimento do objeto da licitação; Outras indicações específicas ou peculiares da licitação. c) Anexos Projeto básico e/ou executivo, com todas as suas partes, desenhos, especificações e outros complementos; Orçamento estimado em planilhas de quantitativos e preços unitários; Minuta do contrato a ser firmado entre a Administração e o licitante vencedor; Especificações complementares e as normas de execução pertinentes à licitação. O fechamento do edital se dá por meio de data, rubrica em todas as folhas do Edital e assinatura da autoridade responsável por sua expedição. 4.2 FASE EXTERNA DA LICITAÇÃO É nessa fase que os interessados em contratar com o Poder Público passam a integrar o procedimento licitatório. Suas subfases modificam-se de acordo com a modalidade licitatória escolhida. A primeira delas é a divulgação pública da licitação e, depois, teremos as seguintes subfases: Publicação; Habilitação; Julgamento; Abertura dos envelopes; Homologação; Adjudicação; Revogação; Anulação; e Impugnação. 4 - Fases da licitação Licitação e Contratos Administrativos 41 Publicação A subfase de publicação é o ato de tornar público o Edital ou divulgação da Carta-convite. É, portanto, nesse momento que se inicia a fase externa. A Figura 22 mostra como a publicidade deve ocorrer. Figura 22 - Publicidade do Edital Publicação de aviso com o resumo do Edital em: Jornal de grande circulação no estado/município local do objeto Diário Oficial da União – se o Licitante for da Administração Pública Federal Diário Oficial do Estado – se o Licitante for da Administração Estadual/Municipal Fonte: Elaborada pelo autor (2016). O art. 21, da Lei nº 8.666/1993, descreve o esquema visto na Figura 22. Observe: Art. 21. Os avisos contendo os resumos dos editais das concorrências, das tomadas de preços, dos concursos e dos leilões, embora realizados no local da repartição interessada, deverão ser publicados com antecedência, no mínimo, por uma vez: I - no Diário Oficial da União, quando se tratar de licitação feita por órgão ou entidade da Administração Pública Federal e, ainda, quando se tratar de obras financiadas parcial ou totalmente com recursos federais ou garantidas por instituições federais; II - no Diário Oficial do Estado, ou do Distrito Federal quando se tratar, respectivamente, de licitação feita por órgão ou entidade da Administração Pública Estadual ou Municipal, ou do Distrito Federal; III - em jornal diário de grande circulação no Estado e também, se houver, em jornal de circulação no Município ou na região onde será realizada a obra, prestado o serviço, fornecido, alienado ou alugado o bem, podendo ainda a Administração, conforme o vulto da licitação, utilizar-se de outros meios de divulgação para ampliar a área de competição. § 1º O aviso publicado conterá a indicação do local em que os interessados poderão ler e obter o texto integral do edital e todas as informações sobre a licitação (BRASIL, 1993). 4 - Fases da licitação Licitação e Contratos Administrativos 42 A publicação do Edital ocorrerá obrigatoriamente via imprensa oficial e particular (com aviso resumido do Edital). Quando a modalidade é o Pregão, a obrigação legal é divulgar por meio de aviso que seja publicado em diário oficial do ente federado ou em jornal de circulação local. A divulgação via meio eletrônico é facultativa. Se o Edital não for impugnado, será realizada sessão pública para que ocorra o recebimento dos documentos de habilitação e as propostas. Habilitação A habilitação dos licitantes, nada mais é do que a verificação dos documentos e o preenchimento de requisitos preestabelecidos, ou seja, a comissão verifica se o conteúdo dos envelopes carrega a documentação exigida pelo Edital. Essa conferência serve para assegurar que o licitante, caso venha a vencer, tenha plenas condições (técnica e financeira) para fazer cumprir o objeto do contrato, de forma adequada. Nessa fase, os licitantes já devem estar atentos a quaisquer exigências vazias/supérfluas, as quais são proibidas pela Lei de Licitação, pois isso enfraquece a competitividade, sem contar que pode ser umaferramenta ilegal para o direcionamento da licitação em favor de terceiros. A inabilitação do licitante impede sua continuação nos atos subsequentes do certame. Além disso, independentemente da modalidade de licitação (Concorrência, Tomada de Preços, Convite, Concurso ou Leilão), a fase de habilitação requer o reconhecimento: da habilitação jurídica; da qualificação técnica; da qualificação econômico-financeira; de regularidade fiscal; e de regularidade trabalhista – cumprimento do disposto no inc. XXXIII, do art. 7°, da CF/88, a saber: proibição de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condição de aprendiz, a partir de quatorze anos. Os requisitos mencionados estão previstos no artigo 27 da Lei nº 8.666/1993. Trata-se de rol taxativo, ou seja, nenhuma regulamentação da referida lei pode adicionar outros requisitos a ela (inovar a lei). Nesse contexto, mediante a análise dos documentos, a comissão define os participantes em situação regular e que merecem permanecer na competição. Em seguida, aos licitantes regulares confere�se o status de “habilitado”, e estes continuarão no certame. A fase de habilitação dos licitantes tem por objetivo a verificação da documentação e cumprimento dos requisitos preestabelecidos no documento convocatório. 4 - Fases da licitação Licitação e Contratos Administrativos 43 Acompanhe a seguir uma breve explicação sobre os requerimentos necessários à fase da habilitação. 1) Habilitação Jurídica Na habilitação jurídica, analisa�se a capacidade do licitante para exercer seus direitos e cumprir as obrigações estabelecidas. Para comprovar essa capacidade, faz�se necessária a apresentação dos seguintes documentos, conforme o caso: • Cédula de identidade, no caso de pessoa física; • Registro Comercial, no caso de empresa individual; 4 - Fases da licitação Licitação e Contratos Administrativos 44 • Contrato social registrado na Junta Comercial estadual, no caso de uma empresa limitada (LTDA); • Estatuto social registrado na Junta Comercial e o documento de eleição dos administradores (ata), no caso de Sociedade Anônima (SA); • Ato constitutivo registrado no cartório de registro de pessoas jurídicas, no caso de Sociedades Civis; • Decreto de autorização e o ato de registro ou autorização para funcionamento expedido pelo órgão competente, no caso de empresas estrangeiras. 2) Qualificação Técnica Na análise de Qualificação Técnica, a comissão precisa verificar se o licitante tem aptidão técnica para executar e cumprir os objetos do futuro contrato. A documentação para comprovar essa qualificação também tem lista taxativa na Lei de Licitações (art. 30, da Lei nº 8.666/1993), portanto, limita as exigências dos atos convocatórios, que são: • Comprovante de registro ou inscrição na entidade profissional competente; • Comprovante de aptidão para desempenho de atividade pertinente e compatível (características, quantidades e prazos com o objeto da licitação); Empresa constituída por dois ou mais sócios cujo capital está dividido por quotas e cada um possui uma responsabilidade limitada (Sociedade Limitada). Empresas cujo capital é dividido em ações que são negociadas no mercado financeiro. Referem�se ao conjunto de organizações e instituições cívicas voluntárias que constituem os alicerces de uma sociedade. Exemplo: escolas, igrejas ou associações de bairros. 4 - Fases da licitação Licitação e Contratos Administrativos 45 • Indicação da estrutura (instalações e aparelhamento) e do pessoal técnico adequado e disponível para o cumprimento do objeto da licitação; • Comprovante de qualificação de cada membro da equipe técnica responsável pelo atendimento ao objeto da licitação; • Comprovante de recebimento dos documentos dos licitantes (fornecido pelo órgão licitante); • Comprovante de atendimento aos requisitos previstos em lei especial, se for o caso. 4 - Fases da licitação Licitação e Contratos Administrativos 46 3) Qualificação Econômico-Financeira O objetivo da Qualificação Econômico-Financeira é a análise da capacidade financeira do licitante em suportar os encargos da execução do contrato a ser firmado. A Lei de Licitações elenca, de forma taxativa, a lista de documentos comprobatórios, que servem como garantia de que o licitante é idôneo: • Balanço patrimonial e demonstrações contábeis do último exercício social, que já são exigíveis e apresentados na forma da lei (vedada a sua substituição por balancetes ou balanços provisórios); Balanço patrimonial - Encerramento 31/12/2014 ATIVO ATIVO CIRCULANTE Caixa R$ 267.107,94 Cliente R$ 647.541,80 Bancos R$ 198.924,34 Aplicações financeiras R$ 356.050,17 Estoques R$ 394.446,43 TOTAL CIRCULANTE R$ 1.864.043,68 REALIZÁVEL A LONGO PRAZO Créditos judiciais R$ 18.177,94 TOTAL REALIZÁVEL A LONGO PRAZO R$ 18.177,94 ATIVO PERMANENTE Máquinas e equipamentos R$ 18.422,24 Veículos R$ 50.116,48 Móveis e utensílios R$ 27.855,01 Instalações R$ 69.437,98 Equipamento de computação R$ 48.297,95 TOTAL PERMANENTE R$ 214.129,66 TOTAL ATIVO R$ 2.096.351,28 PASSIVO TOTAL PASSIVO R$ 2.096.351,28 PASSIVO CIRCULANTE Fornecedore R$ 58.293,62 Impostos federais a recolher R$ 16.686,89 Impostos estaduais a recolher R$ 32.111,24 Impostos municipais a recolher R$ 135,84 Encargos sociais a recolher R$ 2.785,19 TOTAL CIRCULANTE R$ 110.012,76 EXIGÍVEL A LONGO PRAZO Empréstimos de longo prazo R$ 12.636,00 TOTAL EXIGÍVEL A LONGO PRAZO R$ 12.636,00 PATRIMÔNIO LIQUIDO Capital R$ 157.950,00 Correção Monetária R$ 4.713,23 Lucros acumulados R$ 1.811.039,28 TOTAL PATRIMÔNIO LIQUIDO R$ 1.973.702,51 • Certidão negativa de falência ou concordata (pessoa jurídica) ou execução patrimonial (pessoa física); 4 - Fases da licitação Licitação e Contratos Administrativos 47 • Garantia, limitada a 1% do valor estimado da contratação; • Relação dos compromissos assumidos pelo licitante que importem diminuição da capacidade operativa ou absorção de sua disponibilidade financeira. • Nas compras para entrega futura e na execução de obras e serviços, poderá ser exigido capital mínimo ou Patrimônio Líquido mínimo (exigência limitada à comprovação da qualificação econômico-financeira e para efeito de garantia ao adimplemento do contrato, não podendo exceder a 10% do valor estimado da contratação). 4) Regularidade Fiscal Na fase de Regularidade Fiscal, o licitante precisa comprovar que não possui débitos de natureza tributária, ou seja, que está em dia com as Secretarias da Fazenda (federal, estadual e/ou municipal). Para que a comissão possa fazer essa análise, os licitantes precisam apresentar os seguintes documentos, que podem variar conforme cada caso: • Comprovante de inscrição no Cadastro de Pessoas Físicas (CPF) ou no Cadastro Nacional de Pessoas Jurídicas (CNPJ); • Comprovante de inscrição no cadastro de contribuinte estadual ou municipal, se houver, relativo ao domicílio ou sede do licitante (pertinente ao seu ramo de atividade e compatível com o objeto contratual); 4 - Fases da licitação Licitação e Contratos Administrativos 48 • Comprovante de regularidade com a Fazenda federal, estadual e municipal (domicílio ou sede do licitante); • Comprovante de regularidade relativa à Seguridade Social e ao Fundo de Garantia por Tempo de Serviço (FGTS); 4 - Fases da licitação Licitação e Contratos Administrativos 49 • Comprovante de inexistência de débitos inadimplidos perante a Justiça do Trabalho (certidãonegativa específica). Se não forem cumpridas as exigências mínimas, os licitantes serão considerados inabilitados e perderão o direito de permanecer no certame. Nesse caso, sua proposta não será analisada. A apresentação dos documentos poderá ser feita através de originais ou por cópia autenticada, a qual pode ser feita por cartório competente ou por servidor da Administração, ou publicação em órgão da imprensa oficial. No entanto, é importante lembrar de que, nas modalidades Convite e Tomada de Preços, não existe a exigência dos documentos de habilitação, já que nessas modalidades a habilitação é feita antes da abertura da licitação e os participantes já são cadastrados. Segundo o art. 48, § 3º, da Lei nº 8.666/93, no caso de todos os licitantes serem considerados inabilitados (portanto, todas as propostas desclassificadas), a Administração Pública poderá estabelecer novo prazo de oito dias úteis para apresentação de nova documentação. Se a modalidade envolvida for Convite, o prazo cai para três dias úteis, contudo, essa redução é facultativa. 4 - Fases da licitação Licitação e Contratos Administrativos 50 Ainda, depois de habilitado, não cabe mais desistência de proposta por parte do licitante, a não ser por motivo justo decorrente de fato superveniente e aceito pela comissão. Julgamento O julgamento das propostas deve ser balizado pelos critérios preestabelecidos no ato convocatório (Edital/Convite). Além disso, o julgamento se subdivide em duas fases: Primeiro, deve�se analisar as propostas apresentadas pelos licitantes que foram habilitados. O objetivo aqui é verificar se existe viabilidade e/ou execução da contratação, assim como se a proposta está em conformidade com o instrumento convocatório. Se houver não conformidade, as propostas poderão ser desclassificadas; Depois, as propostas são classificadas pela ordem de preferência, segundo critérios objetivos estabelecidos no ato convocatório (Edital/Convite). Para que a classificação seja possível, é necessário que a proposta contenha informações precisas sobre: especificações do material que será fornecido e/ou serviço a ser prestado; forma de execução do contrato; preço da proposta; condições/forma de pagamento; prazo de validade da proposta; demais informações necessárias. Ao final, a comissão analisará cada proposta/oferta e determinará o vencedor da licitação. Abertura dos envelopes Esta é a etapa em que os envelopes são abertos e na qual ocorre a verificação da documentação para habilitação e das propostas. Todos os documentos e propostas serão rubricados e assinados pelos licitantes presentes e pela comissão, em ato público, previamente designado, do qual se lavrará ata circunstanciada. Para isso, os licitantes precisam ser previamente comunicados sobre o local, data e horário da abertura dos envelopes (previsão no ato convocatório). Um fato superveniente é aquele imprevisível e que tem o poder de encerrar a atividade empresarial, como no caso da falência da empresa. É importante ressaltar que “comunicados” aqui refere-se ao ato convo� catório dado pelo Edital ou Convite. 4 - Fases da licitação Licitação e Contratos Administrativos 51 Os concorrentes inabilitados terão seus envelopes devolvidos fechados, desde que não tenha havido recurso ou o recurso tenha sido denegado (não aceito), ou após sua denegação. Após a fase de habilitação dos concorrentes e depois de abertas as propostas, os licitantes não poderão mais ser desclassificados por motivo relacionado com a habilitação, exceto em razão de fatos que ocorram posteriormente ou só sejam conhecidos depois do julgamento. Homologação Depois de julgado pela comissão de licitação, o processo será enviado para a autoridade competente (que deve ser a mesma que detém o poder de celebrar o contrato com o licitante vencedor, em nome da Administração que celebrou a licitação) para homologação do procedimento e adjudicação do objeto da licitação ao licitante vencedor. Antes de ser homologado, entretanto, verifica-se a legalidade do procedimento licitatório, se houve irregularidade no julgamento ou em qualquer outra fase anterior. Caso seja verificado algum vício (defeito, inclusive na fase interna), o procedimento não será homologado. Se a autoridade competente verificar que o vício é sanável, que pode ser corrigido, determinará seu saneamento. Caso contrário, anulará o procedimento. Ainda, a licitação poderá vir a ser revogada se houver razões de interesse público supervenientes devi� damente demonstradas, desde que o vencedor seja indenizado. Adjudicação Constitui o ato final do procedimento licitatório. Trata-se de ato declaratório, no qual se atribui ao vencedor da licitação o seu objeto. Com a adjudicação, o Poder Público garante ao vencedor da licitação o direito de cumprir o objeto, que pode ser a prestação de um serviço ou a venda de bens/mercadorias ao ente público. Ou seja, aqui a Administração indica o licitante escolhido para a contratação. Sendo assim, a Administração Pública fica impedida de contratar com terceiro que não seja o vencedor. Por fim, o responsável pela adjudicação é o presidente da comissão de licitação ou o pregoeiro (no caso de pregão), dependendo da modalidade de licitação. Revogação É facultado à Administração Pública revogar o processo licitatório, além disso, a revogação da licitação pode ocorrer por questões de interesse público, mesmo que o seu procedimento seja regular. A revogação deve ocorrer antes da contratação e terá efeito ex nunc, ou seja, como se nunca tivesse existido, sem efeito retroativo no tempo. 4 - Fases da licitação Licitação e Contratos Administrativos 52 Anulação Caso seja verificada alguma irregularidade, a Administração Pública tem a obrigação de anular o processo licitatório, pois, nos termos dos princípios que estudamos, há o dever de anular. O Poder Judiciário, quando provocado no ajuizamento de processos, também pode vir a anular o certame e, nesse caso, o efeito da anulação será ex tunc, ou seja, com reflexos no processo licitatório de forma retroativa no tempo. É importante lembrar de que, mesmo que a homologação já tenha sido efetivada, o vencedor adjucado e o contrato efetivado, a licitação pode ser anulada. Impugnação Qualquer pessoa física ou jurídica tem o direito de impugnar o Edital de licitação por irregularidade e/ou desrespeito à Lei nº 8.666/1993. Contudo, tal impugnação precisa ser feita nos cinco dias úteis que antecedem a data fixada para abertura dos envelopes de habilitação. Nesse sentido, a Administração tem prazo para responder a impugnação em até três dias úteis, contados da abertura dos envelopes. Os licitantes que não exercerem o seu direito de impugnação até o segundo dia útil que anteceder a abertura dos envelopes de habilitação abrem mão desse direito. Veja a Figura 23 a seguir que apresenta um resumo sobre as fases da licitação que vimos até aqui. Figura 23 - Fases da Licitação FASES DA LICITAÇÃO FASE EXTERNA Publicação (edital/ carta convite) Habilitação (jurídica, técnica, econômica, fiscal e trabalhista) Julgamento (requisitos do edital e ordem de preferência) Homologação (análise de vícios) Adjudicação (garantia do objeto ao vencedor) FASE INTERNA Caracterização do objeto (definição e orçamentação) Elaboração do edital (regras e procedimentos) Fonte: Elaborado pelo autor (2016) Licitação e Contratos Administrativos 53 5 PREGÃO A modalidade de licitação Pregão é a mais utilizada nos dias atuais, em que a internet é um facilitador para a realização de negócios em tempo real. Considerando a sua transparência, celeridade e acessibilidade para participação, essamodalidade requer uma atenção maior em nosso curso Licitação e Contratos Administrativos. Importante O Pregão é uma modalidade de licitação utilizada para qualquer valor estimado na contratação em que o objeto da licitação requer a aquisição de bens e serviços comuns destinados à União, aos estados, ao Distrito Federal ou aos municípios. Também poderão utilizar o Pregão os fundos especiais, as autarquias, as fundações públicas, as empresas públicas, as sociedades de economia mista e as demais entidades controladas direta ou indiretamente pela União. Entenda como bens e serviços comuns, aqueles cujos padrões de desempenho e qualidade possam ser objetivamente definidos pelo Edital, por meio de especificações usuais no mercado. Portanto, bens e serviços comuns são aqueles que possuem identificação e características padronizadas e que se encontram disponíveis no mercado, como no caso de uma janela ou um reparo de ar�condicionado. Além disso, o Pregão é regido pela Lei nº 10.520/2002 e pelo Decreto nº 3.555/2000. O Pregão pode ser feito de duas formas. Presencial: Regulamentado pelo Decreto nº 3.555/2000. Eletrônico: Regulamentado pelo Decreto nº 5.450/2005. Nessa modalidade, os licitantes participam da disputa pelo fornecimento/prestação do serviço através de propostas de preço, feitas por escrito, e por lances, podendo este último ser verbal ou eletrônico (independentemente de valor estimado de contratação). As sessões serão sempre públicas. Contudo, existem proibições para o uso do Pregão. Observe o que não pode ser licitado via Pregão (conforme descrito no art. 2º, § 3º, do Decreto nº 3.555/00): Obras e serviços de engenharia (no caso de possuírem peculiaridades que impeçam a padronização do objeto); Locações imobiliárias (já que o Pregão admite apenas o critério de menor preço, mas nas locações ocorre o contrário); e Alienações/vendas em geral (pelos mesmos motivos das locações, o objetivo das vendas é a maior oferta). 5 - Pregão Licitação e Contratos Administrativos 54 A Figura 24 ilustra as proibições. Figura 24 - Proibições no Pregão PROIBIDO PREGÃO Locações imobiliárias Vendas em geral Obras e serviços de engenharia complexos Fonte: Elaborada pelo autor (2016). 5.1 PREGÃO PRESENCIAL Possui basicamente duas fases previstas nos artigos 3º e 4º, da Lei nº 10.520/2002 (Lei do Pregão): fase preparatória e fase externa. a) Fase preparatória do pregão presencial A fase preparatória do Pregão se desenvolverá da seguinte forma: 1) A autoridade competente justificará a necessidade de contratação e definirá o objeto do certame, as exigências de habilitação, os critérios de aceitação das propostas, as sanções por inadimplemento e as cláusulas do contrato, inclusive com fixação dos prazos para fornecimento; 2) A definição do objeto deverá ser precisa, suficiente e clara (é proibido o uso de especificações que, por excessivas, irrelevantes ou desnecessárias, limitem a competição); 3) A autoridade competente designará, dentre os servidores do órgão ou entidade promotora da licitação, o pregoeiro e respectiva equipe de apoio, cuja atribuição inclui o recebimento das propostas e lances, a análise de sua aceitabilidade e sua classificação, bem como a habilitação e a adjudicação do objeto do certame ao licitante vencedor, entre outras (BRASIL, 2002). A equipe de apoio será formada para auxiliar o pregoeiro no que for necessário durante o processo licitatório. Para isso, irá praticar as atividades de expediente (atas, relatórios, etc.) e as diligências (procedimentos buscando esclarecer informações ou verificar a veracidade de documentos) que facilitem o andamento do processo. Vale ressaltar que a função é de apoio, sendo o pregoeiro o responsável por qualquer decisão a ser tomada. Não existe legislação tratando da especialização dos membros, mas entende�se que estes devem ser, em sua maioria, servidores com cargos efetivos (concursados). 5 - Pregão Licitação e Contratos Administrativos 55 b) Fase externa do pregão presencial A fase externa do Pregão será iniciada com a convocação dos interessados e observará as seguintes regras: A convocação será efetuada por meio de publicação de aviso em diário oficial do respectivo ente federado. Se não houver diário oficial, essa convocação será feita em jornal de circulação local ou através de meios eletrônicos (dependendo do vulto da licitação, em jornal de grande circulação); Na convocação constará a definição do objeto da licitação, a indicação do local, dias e horários em que poderá ser lida ou obtida a íntegra do Edital; No Edital constarão a justificativa da necessidade de contratação e definição do objeto do certame, as exigências de habilitação, os critérios de aceitação das propostas, as sanções por inadimplemento e as cláusulas do contrato, inclusive com fixação dos prazos para fornecimento, além das normas que disciplinarem o procedimento e a minuta do contrato, quando for o caso; Cópias do Edital e do respectivo aviso serão divulgadas e colocadas à disposição de qualquer pessoa para consulta (princípio da publicidade); O prazo fixado para a apresentação das propostas (prazo contado a partir da publicação do aviso) não será inferior a oito dias úteis; No dia, hora e local designados será realizada sessão pública para recebimento das propostas, devendo o interessado, ou seu representante, identificar-se e, se for o caso, comprovar a existência dos necessários poderes para formulação de propostas e para a prática de todos os demais atos inerentes ao certame; Aberta a sessão, os interessados ou seus representantes apresentarão declaração dando ciência de que cumprem plenamente os requisitos de habilitação e entregarão os envelopes contendo a indicação do objeto e do preço oferecidos, procedendo�se à sua imediata abertura e à verificação da conformidade das propostas com os requisitos estabelecidos no instrumento convocatório; Durante a sessão, o autor da oferta de valor mais baixo e os das ofertas com preços até 10% (dez por cento) superiores àquela poderão fazer novos lances verbais e sucessivos, até a proclamação do vencedor; Não havendo pelo menos três ofertas nas condições acima citadas, poderão os autores das melhores propostas, até o máximo de três, oferecerem novos lances verbais e sucessivos, quaisquer que sejam os preços oferecidos; Para julgamento e classificação das propostas, será adotado o critério de menor preço, observados os prazos máximos para fornecimento, as especificações técnicas e parâmetros mínimos de desempenho e qualidade definidos no Edital; Examinada a proposta classificada em primeiro lugar, quanto ao objeto e valor, caberá ao pregoeiro decidir motivadamente, ou seja, o pregoeiro precisa fundamentar sua decisão e escla� recer os motivos que o levaram a ela a respeito da sua aceitabilidade. Além disso, o pregoeiro poderá negociar diretamente com o proponente para que seja obtido preço melhor; 5 - Pregão Licitação e Contratos Administrativos 56 Encerrada a etapa competitiva e ordenadas as ofertas, o pregoeiro procederá à abertura do invólucro contendo os documentos de habilitação do licitante que apresentou a melhor proposta, para verificação do atendimento das condições fixadas no Edital; A habilitação far-se-á com a verificação de que o licitante está em situação regular perante a Fazenda Nacional, a Seguridade Social e o Fundo de Garantia do Tempo de Serviço (FGTS), assim como perante as Fazendas estaduais e municipais, quando for o caso, com a comprovação de que atende às exigências do Edital quanto à habilitação jurídica e qualificações técnica e econômico-financeira; Os licitantes poderão deixar de apresentaros documentos de habilitação que já constem do Sistema de Cadastramento Unificado de Fornecedores (SICAF) e sistemas semelhantes mantidos por estados, Distrito Federal ou municípios, assegurado aos demais licitantes o direito de acesso aos dados nele constantes; Verificado o atendimento das exigências fixadas no Edital, o licitante será declarado vencedor; Se a oferta não for aceitável ou se o licitante desatender às exigências habilitatórias, o pregoeiro examinará as ofertas subsequentes e a qualificação dos licitantes, na ordem de classificação, e assim sucessivamente, até a apuração de uma que atenda ao Edital, sendo o respectivo licitante declarado vencedor. Vale lembrar que o pregoeiro poderá negociar diretamente com o proponente para que seja obtido preço melhor; Declarado o vencedor, qualquer licitante poderá manifestar a intenção de recorrer imediata e motivadamente, devendo, para tanto, fundamentar e esclarecer os motivos que o levaram a recorrer, quando lhe será concedido o prazo de três dias para apresentação das razões do recurso, ficando os demais licitantes desde logo intimados para apresentar contrarrazões em igual número de dias, que começarão a correr do término do prazo do recorrente, sendo�lhes assegurada vista imediata dos autos; O acolhimento de recurso importará a invalidação apenas dos atos insuscetíveis de aproveitamento, ou seja, serão considerados todos os atos aproveitáveis; não invalidando todo o processo; A falta de manifestação imediata e motivada do licitante importará a decadência do direito de recurso (perda do direito de recorrer) e a adjudicação do objeto da licitação pelo pregoeiro ao vencedor; Decididos os recursos, a autoridade competente fará a adjudicação do objeto da licitação ao licitante vencedor; Homologada a licitação pela autoridade competente, o adjudicatário (vencedor) será convocado para assinar o contrato no prazo definido em Edital; Se o licitante vencedor, convocado dentro do prazo de validade da sua proposta, não celebrar o contrato, o pregoeiro examinará as ofertas subsequentes e a qualificação dos licitantes, na ordem de classificação, e assim sucessivamente, até a apuração de uma que atenda ao Edital, sendo o respectivo licitante declarado vencedor; O prazo de validade das propostas será de sessenta dias, se outro não estiver fixado no Edital. 5 - Pregão Licitação e Contratos Administrativos 57 O licitante que for convocado dentro do prazo de validade da sua proposta e não celebrar o contrato ou deixar de entregar a documentação, assim como apresentar documentação falsa exigida para o certame, ou, até mesmo, ensejar o retardamento da execução de seu objeto, não mantendo a proposta, de modo que falhe ou fraude a execução do contrato; comportar�se de modo inidôneo ou cometer fraude fiscal ficará impedido de licitar e contratar com a União, estados, Distrito Federal ou municípios e será descredenciado do SICAF ou dos sistemas de cadastramento de fornecedores a que se refere o inciso XIV, do art. 4º, da Lei nº 8.666/1993, pelo prazo de até cinco anos, sem prejuízo das multas previstas em Edital e no contrato, bem como das demais cominações legais. 5.2 PREGÃO ELETRÔNICO O Pregão realizado na forma eletrônica como modalidade de licitação do tipo menor preço será utilizado quando a disputa pelo fornecimento de bens ou serviços comuns for feita à distância, em sessão pública, por meio de sistema que promova a comunicação pela internet. Para dar segurança ao processo licitatório, todos os envolvidos (autoridade competente do órgão promotor da licitação, pregoeiro, membros da equipe de apoio e licitantes) serão previamente credenciados junto ao provedor do sistema eletrônico. Além disso, qualquer licitante pode acompanhar o Pregão em tempo real, pela internet. A modalidade Pregão é obrigatória quando o objeto da licitação envolver aquisição de bens e serviços comuns, sendo que a preferência deve ser sempre pela sua forma eletrônica. Assim, o pregão eletrônico é composto de duas fases: Preparatória e Externa. Acompanhe uma explicação sobre essas fases a seguir. a) Fase preparatória do pregão eletrônico A fase preparatória no Pregão eletrônico vai se desenrolar da seguinte forma: 1) elaboração de termo de referência pelo órgão requisitante, com indicação do objeto, de forma precisa, suficiente e clara, vedadas especificações excessivas, irrelevantes ou desnecessárias; 2) aprovação do termo de referência pela autoridade competente; 3) apresentação de justificativa da necessidade da contratação; 4) elaboração do Edital, estabelecendo�se critérios de aceitação das propostas; 5) definição das exigências de habilitação, das sanções aplicáveis, inclusive no que se refere aos prazos e às condições que, pelas suas particularidades, sejam considerados relevantes para a celebração e execução do contrato e o atendimento das necessidades da Administração; e 6) designação do pregoeiro e de sua equipe de apoio. 5 - Pregão Licitação e Contratos Administrativos 58 b) Fase externa do pregão eletrônico A fase externa terá início com a convocação dos interessados por meio de publicação de aviso, sendo que os meios de divulgação poderão variar de acordo com os valores estimados para contratação: I. até R$ 650.000,00 a) Diário Oficial da União; e b) meio eletrônico, na internet; II. acima de R$ 650.000,00 até R$ 1.300.000,00 a) Diário Oficial da União; b) meio eletrônico, na internet; e c) jornal de grande circulação local; III. superiores a R$ 1.300.000,00 a) Diário Oficial da União; b) meio eletrônico, na internet; e c) jornal de grande circulação regional ou nacional. O prazo para a apresentação das propostas não será inferior a oito dias úteis, contados a partir da publicação do aviso. No Pregão eletrônico, o pregoeiro tem por atribuições: a) coordenar o processo licitatório; b) receber, examinar e decidir as impugnações e consultas ao Edital, apoiado pelo setor responsável pela sua elaboração; c) conduzir a sessão pública, na internet; d) verificar a conformidade da proposta com os requisitos estabelecidos no instrumento convocatório; e) dirigir a etapa de lances; f) verificar e julgar as condições de habilitação; g) receber, examinar e decidir os recursos, encaminhando�os à autoridade competente, quando mantiver sua decisão; h) indicar o vencedor do certame; i) adjudicar o objeto, quando não houver recurso; j) conduzir os trabalhos da equipe de apoio; e k) encaminhar o processo devidamente instruído à autoridade superior e propor a homologação. 5 - Pregão Licitação e Contratos Administrativos 59 Qualquer pessoa poderá impugnar o ato convocatório do Pregão eletrônico, desde que o faça em até dois dias úteis antes da data fixada para abertura da sessão pública. Caberá ao pregoeiro, auxiliado pelo setor responsável pela elaboração do Edital, decidir sobre a impugnação, no prazo de até vinte e quatro horas. Acolhida a impugnação contra o ato convocatório, será definida e publicada nova data para realização do certame. Caberá à equipe de apoio, dentre outras atribuições, auxiliar o pregoeiro em todas as fases do processo licitatório. O licitante de Pregão eletrônico tem as seguintes obrigações: credenciar�se no SICAF para certames promovidos por órgãos da Administração Pública federal direta, autárquica e fundacional, assim como de órgão ou entidade dos demais Poderes, no âmbito da União, estados, Distrito Federal e municípios, que tenham celebrado termo de adesão; remeter, no prazo estabelecido, exclusivamente por meio eletrônico, via internet, a proposta e, quando for o caso, seus anexos; responsabilizar�se formalmente pelas transações efetuadas em seu nome, assumindocomo firmes e verdadeiras suas propostas e lances, inclusive os atos praticados diretamente ou por seu representante, não cabendo ao provedor do sistema ou ao órgão promotor da licitação responsabilidade por eventuais danos decorrentes de uso indevido da senha, ainda que por terceiros; acompanhar as operações no sistema eletrônico durante o processo licitatório, responsabilizando�se pelo ônus decorrente da perda de negócios diante da inobservância de quaisquer mensagens emitidas pelo sistema ou de sua desconexão; comunicar imediatamente ao provedor do sistema qualquer acontecimento que possa comprometer o sigilo ou a inviabilidade do uso da senha, para imediato bloqueio de acesso; utilizar-se da chave de identificação e da senha de acesso para participar do Pregão na forma eletrônica; e solicitar o cancelamento da chave de identificação ou da senha de acesso por interesse próprio. O fornecedor descredenciado do SICAF terá sua chave de identificação e senha suspensas automaticamente. Para habilitação dos licitantes, será exigida, exclusivamente, a documentação relativa: I. à habilitação jurídica; II. à qualificação técnica; III. à qualificação econômico-financeira; IV. à regularidade fiscal com a Fazenda Nacional, o sistema da seguridade social e o Fundo de Garantia do Tempo de Serviço (FGTS); V. à regularidade fiscal perante as Fazendas estaduais e municipais, quando for o caso; e VI. ao cumprimento do disposto no inciso XXXIII, do art. 7º, da Constituição, e no inciso XVIII, do art. 78, da Lei nº 8.666, de 1993. 5 - Pregão Licitação e Contratos Administrativos 60 A documentação exigida para atender ao disposto nos itens I, III, IV e V mencionados anteriormente poderá ser substituída pelo registro cadastral no SICAF ou, em se tratando de órgão ou entidade não abrangida pelo referido Sistema, por certificado de registro cadastral que atenda aos requisitos previstos na legislação geral. 5.2.1 Procedimentos do Pregão Eletrônico Após a conclusão das etapas internas (fase preparatória), são realizadas as seguintes etapas: 1) Será divulgado o Edital no endereço eletrônico, e os licitantes deverão encaminhar as propostas com a descrição do objeto ofertado e o preço até a data e hora marcadas para abertura da sessão, exclusivamente por meio do sistema eletrônico, quando, então, encerrar�se�á, automaticamente, a fase de recebimento de propostas; 2) A partir do horário previsto no Edital, o pregoeiro abrirá a sessão pública na internet, com o uso de chave de acesso e senha; 3) O pregoeiro verificará as propostas apresentadas, desclassificando aquelas que não estejam em conformidade com os requisitos estabelecidos no Edital. A desclassificação de proposta será sempre fundamentada e registrada no sistema, com acompanhamento, em tempo real, por todos os participantes; 4) O sistema disponibilizará campo próprio para troca de mensagens entre o pregoeiro e os licitantes; 5) O sistema ordenará, automaticamente, as propostas classificadas pelo pregoeiro, sendo que somente estas participarão da fase de lance; 6) Classificadas as propostas, o pregoeiro dará início à fase competitiva, quando, então, os licitantes poderão encaminhar lances exclusivamente por meio do sistema eletrônico; 7) Não serão aceitos dois ou mais lances iguais, prevalecendo aquele que for recebido e regis� trado primeiro; 8) Durante a sessão pública, os licitantes serão informados, em tempo real, do valor do menor lance registrado, vedada a identificação do licitante que fez a oferta do menor lance; 9) A etapa de lances da sessão pública será encerrada por decisão do pregoeiro; 10) O sistema eletrônico encaminhará aviso de fechamento iminente dos lances, ou seja, informará aos licitantes que em breve não poderão mais ofertar lances. Após essa informação, a qualquer momento o sistema encerrará automaticamente a recepção de lances. Além disso, o sistema, de forma automática, definirá em quanto tempo, após o aviso, serão encerrados os lances. Esse tempo será aleatório e escolhido pelo próprio sistema, não podendo passar de 30 minutos; 11) Após o encerramento da etapa de lances da sessão pública, o pregoeiro poderá encaminhar, pelo sistema eletrônico, contraproposta ao licitante que tenha apresentado lance mais vantajoso, para que seja obtida a melhor proposta, observado o critério de julgamento, não se admitindo negociar condições diferentes daquelas previstas no Edital; 5 - Pregão Licitação e Contratos Administrativos 61 12) A negociação será realizada por meio do sistema, podendo ser acompanhada pelos demais licitantes; 13) Encerrada a etapa de lances, o pregoeiro examinará a proposta classificada em primeiro lugar, quanto à compatibilidade do preço em relação ao estimado para contratação, e verificará a habilitação do licitante, conforme disposições do Edital; 14) Constatado o atendimento às exigências fixadas no Edital, o licitante será declarado vencedor. Licitação e Contratos Administrativos 62 6 SISTEMA DE REGISTRO DE PREÇOS Com o intuito de melhorar a aplicação dos recursos públicos e modernizar o processo de aquisição pública, surgiu o Sistema de Registro de Preços (SRP). A previsão legal se encontra no art. 15, da Lei nº 8.666/1993 (Lei de Licitações), a qual estabelece que, sempre que possível, as compras deverão ser processadas através do Sistema de Registro de Preços (SRP). Já o Decreto nº 7.892/2013 regulamenta esse Sistema de Registro, ou seja, descreve as hipóteses de utilização do SRP. O Sistema de Registro de Preços é um processo que busca garantir a economia processual da licitação, tendo como objetivo simplificar e reduzir custos com a licitação. Pode ser realizada licitação específica para a aquisição pretendida, se assim melhor entender a Administração, desde que assegurado ao beneficiário do registro a preferência de fornecimento em igualdade de condições. Ou seja, a Administração pode não utilizar o SRP e promover uma licitação específica, desde que justifique (fundamente e esclareça) essa necessidade e assegure que o beneficiário do registro (aquele que já tenha registrado um preço no SRP, no item licitado) participe dessa licitação em igualdade de condições com os demais participantes. Para o funcionamento do SRP existe a necessidade de vincular, de forma obrigatória, o registro de preço como compromisso para futura contratação. A esse documento dá�se o nome de Ata de Registro de Preços. Na Ata de Registro de Preços são indicados preços, fornecedores, órgãos participantes e as condições a serem praticadas, conforme as disposições contidas no instrumento convocatório e propostas apresentadas. 6.1 APLICAÇÃO DO SRP (PREFERÊNCIA) O Sistema de Registro de Preços será utilizado de forma preferencial quando: pelas características do bem ou serviço, houver necessidade de contratações frequentes; for mais conveniente a aquisição de bens com previsão de entregas parceladas ou contratação de serviços necessários à Administração para o desempenho de suas atribuições; for adequado à aquisição de bens ou à contratação de serviços para atendimento a mais de um órgão ou entidade, ou a programas de governo; e pela natureza do objeto, não for possível definir previamente o quantitativo a ser demandado pela Administração. Também poderá ser realizado registro de preços para a contratação de bens e serviços de informática, obedecida a legislação vigente, desde que devidamente justificada e caracterizada a vantagem econômica. Sistema de Registro de Preços é um conjunto de procedimentos para registro formal de preços relativos à prestação de serviços e aquisição de bens, para contratações futuras. 6 - Sistema de registro de preços Licitação e Contratos Administrativos63 Veja a seguir quais são os principais objetivos do Sistema de Registro de Preços (SRP) e suas principais características: Principais objetivos do SRP • Reduzir o número de licitações; • Dar celeridade ao processo de contratações; • Contribuir para um melhor gerenciamento de controle de estoque; • Possibilitar a criação do almoxarifado virtual; • Otimizar a execução orçamentária e proporcionar a redução dos custos de contratação. Principais características do SRP • É um procedimento licitatório feito mediante Concorrência ou Pregão, do tipo menor preço ou técnica e preço; • Assina�se uma Ata de Registro de Preços, que equivale a um Termo de Compromisso, mas sem o estabelecimento de contrato; • O contrato pode ser firmado apenas quando surgir a necessidade da aquisição/compra; • Não é obrigatória a aquisição/compra da totalidade de bens/serviços licitados; • O prazo de vigência da Ata de Registro de Preços é limitado a um ano; e • O procedimento é padronizado. 6.2 VANTAGENS E DESVANTAGENS NA APLICAÇÃO DO SRP O Sistema de Registro de Preços possui vantagens e desvantagens, as quais devem ser avaliadas pela Administração Pública para analisar a viabilidade de sua aplicação. A seguir, você verá algumas das principais vantagens no uso do Sistema de Registro de Preços: Disponibilização de orçamento apenas quando do empenho da aquisição/contratação, ou seja, é desnecessária a dotação orçamentária exigida na Lei nº 8.666/93 (Lei de Licitações de Contratos) para a realização de uma licitação. Assim, pode�se selecionar a proposta mais vantajosa e aguardar a liberação do recurso orçamentário. Como não há obrigatoriedade em contratar, não há a necessidade de se demonstrar a existência de recurso; Otimização dos estoques e da contratação de serviços, com consequente redução de custos, já que a Administração pode adquirir os produtos à medida que são necessários. Isto porque, na licitação comum, é necessário definir quantidades que serão compradas e, se ocorrerem erros na mensuração dessas quantidades, a Administração pode ficar com um estoque desnecessário dessas mercadorias; O empenho representa o primeiro estágio da despesa orçamentária. É registrado no momento da contratação do serviço, aquisição do material ou bem, obra e amortização da dívida, sendo um ato emanado de autoridade competente que cria para o Estado obrigação de pagamento, pendente ou não de implemento de condição. Consiste na reserva de dotação orçamentária para um fim específico. Fonte: (Portal BH, 2016). 6 - Sistema de registro de preços Licitação e Contratos Administrativos 64 Número de licitações reduzidas, já que a existência de preços registrados torna obrigatório que a Administração firme contratações que deles possam advir, evitando processos licitatórios desnecessários e que despendam custos e burocracia; Considerável diminuição na burocracia. Com a diminuição das quantidades de licitações e de seus processos burocráticos, o SRP proporciona economia burocrática; Menores preços nas contratações da Administração Pública. Quando existe a participação de vários órgãos, ocorre economia em escala devido ao grande quantitativo licitado. Quantidades maiores geram valores menores para os itens; O SRP facilita também a participação das Microempresas e Empresas de Pequeno Porte, já que o fornecimento de mercadoria pode ocorrer de forma parcelada. Assim, as MEs e EPPs têm maior facilidade de atender às quantidades a serem fornecidas. Outra vantagem é a existência de um órgão gerenciador especializado, que será o órgão ou entidade da Administração Pública responsável pela condução do conjunto de procedimentos do certame para registro de preços e gerenciamento da Ata de Registro de Preços dele decorrente. Os demais órgãos interessados podem aderir como órgãos participantes – órgãos ou entidades que participam dos procedimentos iniciais do SRP e integram a Ata de Registro de Preços, tornando o procedimento de compra solidário, com economia de escala, devido ao total das demandas, e com a redução dos processos de compra. Como exemplo, temos o seguinte caso: A Secretaria da Fazenda do estado em que você reside realizará um Registro de Preços para comprar 5.000 resmas de papel A4 para impressão. Essa secretaria informa a outras Secretarias sobre esse procedimento, assim, a Secretaria da Educação identifica que precisa de 1.000 resmas de papel A4 para o ano todo, mas não sabe ainda quanto utilizará mensalmente. Em vez de a Secretaria de Educação realizar um processo licitatório para registro de preços de potenciais fornecedores, ela simplesmente manifesta a intenção de participar do Registro de Preços que será realizado pela Secretaria da Fazenda, encaminhando sua necessidade (1.000 resmas por ano), que será acrescentada às quantidades apresentadas pela Secretaria da Fazenda (5.000 + 1.000). Assim que a Secretaria da Fazenda concluir o processo licitatório e a Ata de Registro de Preços estiver devidamente assinada pelos fornecedores, a Secretaria da Educação (órgão participante) receberá uma via da Ata e poderá, a partir de então, solicitar suas remas de acordo com a necessidade. Estudo de caso 6 - Sistema de registro de preços Licitação e Contratos Administrativos 65 Veja quais são as desvantagens do uso do Sistema de Registro de Preços: O valor do item registrado pode tornar�se obsoleto, dada a sua escassez ou demanda no mercado. E, ainda, produtos importados podem sofrer a variação do câmbio (dólar em alta ou em baixa); Valor do item registrado elevado, já que a contratação não é garantida. Como o participante da licitação não tem garantido o fornecimento dos itens, pode optar por elevar o seu valor; A característica dos itens registrados pode tornar�se defasada devido ao dinamismo do mercado (produtos novos sendo lançados a todo o momento); A possibilidade de formação de cartéis. Participantes mal�intencionados podem combinar valores a serem registrados (tabelamento de valores); Não é possível registrar o preço de obras, já que cada obra constitui evento singular, sendo necessário a análise das áreas e medidas que são particulares para cada obra; Resistências culturais por parte de alguns administradores que alegam gastos com recursos humanos para alimentar as informações no sistema, dificuldade de prever todos os itens a serem adquiridos, etc. Licitação e Contratos Administrativos 66 7 SIMPLES NACIONAL O Simples Nacional é o regime de tributação simplificada – em que os tributos são calculados e recolhidos de forma conjunta e com percentuais menores do que nas empresas que estão fora dessa sistemática – aplicado às Microempresas e Empresas de Pequeno Porte. Foi instituído pela Lei Complementar nº 123, de 2006, a qual foi alterada pela Lei nº 139, de 2011, estabelecendo normas gerais relativas ao tratamento diferenciado e favorecido a ser dispensado às MEs e EPPs, no âmbito dos Poderes da União, dos estados, do Distrito Federal e dos municípios, especialmente no que se refere: I. à apuração e recolhimento dos impostos e contribuições da União, dos estados, do Distrito Federal e dos municípios, mediante regime único de arrecadação, inclusive obrigações acessórias. Por exemplo, uma empresa que tem a atividade de comércio calculará e recolherá os tributos IRPJ, CSLL, PIS, COFINS, CPP e ICMS em um único momento, com percentual reduzido em relação às empresas que não estão sujeitas a essa legislação; II. ao cumprimento de obrigações trabalhistas e previdenciárias, inclusive obrigações acessórias, as quais são as obrigações fiscais que auxiliam a fiscalização do recolhimento dos tributos: notas fiscais, declarações fiscais, livros fiscais, etc.; III. ao acessoa crédito e ao mercado, inclusive quanto à preferência nas aquisições de bens e serviços pelos Poderes Públicos, à tecnologia, ao associativismo e às regras de inclusão; IV. ao cadastro nacional único de contribuintes a que se refere o inciso IV do parágrafo único, do art. 146, da Constituição Federal, assim como a Lei Complementar nº 147, de 7 de agosto de 2014. Além disso, a Lei Geral das Micro e Pequenas Empresas (Lei Complementar Federal n° 123/2006) ordena que seja dado tratamento diferenciado e favorecido às Micro e Pequenas Empresas (MPEs) nas compras públicas federais, estaduais e municipais, ou seja, as empresas atingidas pela LC nº 123/2006 têm preferência nas licitações, conforme será demonstrado mais à frente. Dica Enquanto não sobrevier legislação estadual, municipal ou regulamento específico de cada órgão mais favorável à Microempresa e Empresa de Pequeno Porte, aplica�se a legislação federal. Ou seja, os estados e municípios precisam inserir em suas legislações que tratam das licitações as preferências concedidas às empresas do Simples Nacional. Mesmo não fazendo isso, as preferências devem ser respeitadas e podem ser exigidas pela empresa do Simples Nacional. Além de ser ferramenta simplificadora dos trâmites burocráticos e da redução dos tributos, a Lei Complementar nº 123/2006, no capítulo que trata do acesso a mercados (artigos 42 a 49), traz instru� ções quanto aos procedimentos em aquisições públicas. 7 - Simples nacional Licitação e Contratos Administrativos 67 7.1 AQUISIÇÕES PÚBLICAS A comprovação de regularidade fiscal das Microempresas e Empresas de Pequeno Porte somente poderá ser exigida quando da assinatura do contrato. Quanto à regularidade fiscal, as MEs e EPPs poderão apresentar toda a documentação exigida para efeito de comprovação de regularidade fiscal, ainda que apresentem débitos/restrições. Nessa hipótese, a partir do momento em que for declarada a vencedora do certame, a empresa terá cinco dias úteis (prorrogável por mais cinco, se a Administração Pública assim entender) para fazer sua regularização fiscal (correção cadastral, parcelamentos, etc.), no sentido de atender às medidas necessárias e obter a remissão da certidão que comprove a regularidade. A não regularização da documentação no prazo previsto implicará a perda do direito à contratação, sendo facultado à Administração convocar os licitantes remanescentes, na ordem de classificação, para a assinatura do contrato, ou simplesmente revogar a licitação. 7.1.1 Preferência na Contratação de Microempresas ou Empresas de Pequeno Porte Nas licitações será assegurada, como critério de desempate, preferência de contratação para as Microempresas e Empresas de Pequeno Porte em atenção à legislação constitucional. Nossa Constituição, em seu art. 170, inciso IX, determina a concessão de “[...] tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constituídas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administração no País” (BRASIL, 1988). Essa concessão é um dos princípios que orientam a ordem econômica nacional. Nesse contexto, a Lei Complementar nº 123/2006 implementa a referida preferência. Será considerado empate quando as propostas apresentadas pelas Microempresas e Empresas de Pequeno Porte sejam iguais ou até 10% (dez por cento) superiores à proposta mais bem classificada. Vale lembrar de que, no Pregão, esse intervalo percentual será de até 5% superior ao melhor preço. Porém, se a proposta mais bem classificada já for de uma Microempresa ou Empresa de Pequeno Porte, não será aplicado esse critério de empate. Ainda, ocorrendo o empate serão considerados os seguintes critérios de desempate: a ME ou EPP mais bem classificada (e dentro do intervalo dos 10% acima mencionados ou 5%, no caso de Pregão) poderá apresentar proposta de preço inferior àquela considerada vencedora do certame, sendo considerada a vencedora do certame e sendo adjudicado em seu favor o objeto licitado; não ocorrendo a contratação de ME ou EPP, serão convocadas as empresas remanescentes que porventura se enquadrem nos intervalos percentuais já mencionados, na ordem classificatória, para que exerçam o mesmo direito; no caso de equivalência dos valores apresentados pelas MEs e EPPs que se encontrem nos intervalos percentuais estabelecidos, o desempate será feito mediante sorteio entre elas; se nenhuma das MEs ou EPPs forem contratadas, o objeto licitado será adjudicado em favor da proposta originalmente vencedora do certame; 7 - Simples nacional Licitação e Contratos Administrativos 68 no caso de Pregão, a ME ou EPP mais bem classificada será convocada para apresentar nova proposta no prazo máximo de cinco minutos após o encerramento dos lances, sob pena de perda desse direito. 7.1.2 Contratações Públicas de Microempresas ou Empresas de Pequeno Porte As contratações públicas podem ser efetivadas com a Administração direta e a indireta. Veja quais são as diferenças ente elas. A contratação direta é composta por órgãos públicos ligados diretamente ao Poder Executivo federal, estadual ou municipal, como no caso da Secretaria da Fazenda do Estado de Santa Catarina. Na contratação indireta, por sua vez, temos entidades que possuem personalidade jurídica própria e atuam em colaboração com o Poder Público. Possuem, portanto, patrimônio, autonomia administrativa e orçamento específico, como autarquias e fundações. Nas autarquias, a gestão administrativa e financeira é descentralizada por questão de funcionalidade. Exemplo Agência Nacional de Vigilância Sanitária (ANVISA), que fiscaliza todos os setores relacionados a produtos e serviços que possam afetar a saúde da população brasileira. As fundações não visam ao lucro e são criadas para o desenvolvimento de atividades de interesse público, como educação, cultura, pesquisa, etc. Exemplo Instituto Brasileiro de Geografia e Estatística (IBGE), que tem por atribuição retratar o Brasil com informações necessárias ao conhecimento de sua realidade. Portanto, segundo o art. 48, da Lei do Simples Nacional, a Administração Pública: deverá realizar processo licitatório destinado exclusivamente à participação de Microempresas e Empresas de Pequeno Porte nos itens de contratação cujo valor seja de até R$ 80.000,00 (oitenta mil reais); poderá, em relação aos processos licitatórios destinados à aquisição de obras e serviços, exigir dos licitantes a subcontratação de Microempresa ou Empresa de Pequeno Porte; deverá estabelecer, em certames para aquisição de bens de natureza divisível, cota de até 25% (vinte e cinco por cento) do objeto para a contratação de Microempresas e Empresas de Pequeno Porte; poderá, desde que justifique, estabelecer a prioridade de contratação para as Microempresas e Empresas de Pequeno Porte sediadas local ou regionalmente, até o limite de 10% (dez por cento) do melhor preço válido. 7 - Simples nacional Licitação e Contratos Administrativos 69 A preferência pela contratação de Microempresas e Empresas de Pequeno Porte não será aplicada pela Administração Pública quando: não houver um mínimo de três fornecedores competitivos enquadrados como ME ou EPP sediados local ou regionalmente e capazes de cumprir as exigências estabelecidas no instrumento convocatório; o tratamento diferenciado e simplificado para as MEs e EPPs não for vantajoso para a Administração Pública ou representar prejuízo ao conjunto ou complexo do objeto a ser contratado; a licitação for dispensável ou inexigível, excetuando�se as dispensas tratadas pelos incisos I e II do art. 24, da Lei nº 8.666/1993 (Lei de Licitações). A Figura 25, a seguir, apresenta um resumo de parte da Lei Complementar nº 123/2006: Figura 25 - Lei Complementar nº 123/2006Artigos 42 e 43: tratam da regularidade fiscal Artigos 44 e 45: estabelecem os critérios para empate ficto APLICAÇÃO OBRIGATÓRIA SUBCONTRATAÇÃO 80 MIL EXCLUSIVA COTA EXCLUSIVA DE 25% Aplicação obrigatória Recomendado para obras e serviços, mas não obrigatória Aplicação obrigatória Aplicação obrigatória Não regulamentado Artigos 47 e 48: criam benefícios específicos: Inciso I - Licitação exclusiva para MPE até R$ 80.000,00 por item Inciso II - Subcontratação de MPE e pagamento direto (Obras e Serviços) Inciso III - Cotas de 25% exclusivas para MPE para licitações com bens divisíveis Artigo 49: apresenta quando os benefícios específicos dos artigos 47 e 48 não devem ser aplicados Artigo 46: Cédula de Crédito Microempresarial Fonte: CARTILHA SEBRAE (2014). Para exemplificarmos a preferência, imaginemos que uma empresa que não seja micro ou pequena empresa apresente uma proposta de R$ 100,00. Considerando que uma Microempresa tenha apresentado uma proposta de R$ 110,00, essa proposta está 10% acima da melhor oferta. Como a Microempresa pode se utilizar da preferência, ela também pode apresentar nova proposta, que dessa vez poderá ser de R$ 99,99 e, consequentemente, será a vencedora. Contudo, lembre-se de que, se a modalidade for Pregão, o percentual será de 5%. Importante É importante que a Administração Pública dê preferência, nas licitações, para as Microempresas e Empresas de Pequeno Porte, já que estas são as principais geradoras de emprego e responsáveis pela economia real das cidades. Licitação e Contratos Administrativos 70 8 DISPENSA DE LICITAÇÃO A Lei nº 8.666/1993 (Lei de Licitações) prevê a dispensa de licitação ou contratação direta em determinadas situações, sendo o contrato realizado diretamente com a Administração Pública, ou seja, sem a presença de licitação. Para que a dispensa ocorra dentro da legalidade, é necessário que a Administração Pública respeite os requisitos definidos na Lei de Licitações, sob pena do previsto no artigo 89 da referida Lei: Art. 89. Dispensar ou inexigir licitação fora das hipóteses previstas em lei, ou deixar de observar as formalidades pertinentes à dispensa ou à inexigibilidade: Pena – detenção, de 3 (três) a 5 (cinco) anos, e multa. Parágrafo único. Na mesma pena incorre aquele que, tendo comprovadamente concorrido para a consumação da ilegalidade, beneficiou-se da dispensa ou inexigibilidade ilegal, para celebrar contrato com o Poder Público (BRASIL, 1993). Em algumas situações, embora viável a competição entre os possíveis participantes, a licitação se demonstra inconveniente ao interesse público, e por esse motivo pode ocorrer a dispensa de licitação. A Figura 26 exemplifica os casos de dispensa de licitação. Figura 26 - Casos de dispensa de licitações EXEMPLOS DE DISPENSA DE LICITAÇÃO (LISTA COMPLETA NO ART. 24 DA LEI 8.666/1993) Dispensa de valor até 10% do limite previsto na Lei 8.666/93 (Para serviços de engenharia, modalidade convite = R$ 150.000,00 a dispensa seria de até R$ 15.000,00) Dispensa no caso de guerra ou perturbação da ordem pública (Aquisição de alimentos ou vestuário para vítimas de guerra) Dispensa em caso de emergência ou calamidade pública (Aquisição de lonas e alimentos no caso de enchentes) Dispensa na aquisição de produtos perecíveis (Compra de frutas e verduras) Dispensa na aquisição de materiais para as Forças Armadas (Compra de aeronaves) Dispensa para as aquisições visando o desenvolvimento tecnológico e pesquisa (Aquisição de equipamentos para projetos de pesquisa oficiais) Fonte: Elaborada pelo autor (2016). 8 - Dispensa de licitação Licitação e Contratos Administrativos 71 Segundo o artigo 24 da Lei nº 8.666/1993, os casos de dispensa de licitação são: obras e serviços de engenharia de valor até 10% (dez por cento) do limite previsto na legislação (para obras e serviços de engenharia, modalidade convite: até R$ 150.000,00), desde que não se refiram a parcelas de uma mesma obra ou serviço ou, ainda, para obras e serviços da mesma natureza e no mesmo local, as quais possam ser realizadas conjunta e concomitantemente; para outros serviços e compras de valor até 10% (dez por cento) do limite previsto na legislação (convite: até R$ 80.000,00) e para alienações, nos casos previstos na Lei nº 8.666/1993, desde que não se refiram a parcelas de um mesmo serviço, compra ou alienação de maior vulto que possa ser realizada de uma só vez; nos casos de guerra ou grave perturbação da ordem; nos casos de emergência ou de calamidade pública; quando não acudirem interessados à licitação anterior e esta, justificadamente, não puder ser repetida, mantidas as condições; quando a União tiver que intervir no domínio econômico para regular preços ou normalizar o abastecimento; quando as propostas apresentadas consignarem preços manifestamente superiores aos praticados no mercado nacional, ou forem incompatíveis com os fixados pelos órgãos oficiais competentes; para a aquisição de bens produzidos ou serviços prestados por órgão ou entidade que integre a Administração Pública e que tenha sido criado para esse fim específico, em data anterior à vigência da Lei nº 8.666/1993, desde que o preço contratado seja compatível com o praticado no mercado; quando houver possibilidade de comprometimento da segurança nacional, nos casos estabelecidos em decreto do Presidente da República; para a compra ou locação de imóvel destinado ao atendimento das finalidades da Administração, cujas necessidades de instalação e localização condicionem a sua escolha, desde que o preço seja compatível com o valor de mercado; na contratação de remanescente de obra, serviço ou fornecimento, em consequência de rescisão contratual, desde que atendida a ordem de classificação da licitação anterior e aceitas as mesmas condições oferecidas pelo licitante vencedor (inclusive o preço, corrigido); nas compras de hortifrutigranjeiros, pão e outros gêneros perecíveis, no tempo necessário para a realização dos processos licitatórios correspondentes; na contratação de instituição brasileira incumbida regimental ou estatutariamente da pesquisa, do ensino ou do desenvolvimento institucional, ou de instituição dedicada à recuperação social do preso, desde que a contratada detenha inquestionável reputação ético-profissional e não tenha fins lucrativos; 8 - Dispensa de licitação Licitação e Contratos Administrativos 72 para a aquisição de bens ou serviços nos termos de acordo internacional específico aprovado pelo Congresso Nacional, quando as condições ofertadas forem manifestamente vantajosas para o Poder Público; para a aquisição ou restauração de obras de arte e objetos históricos, de autenticidade certificada, desde que compatíveis ou inerentes às finalidades do órgão ou entidade; para a impressão dos diários oficiais, de formulários padronizados de uso da Administração e de edições técnicas oficiais, bem como para prestação de serviços de informática à pessoa jurídica de direito público interno, por órgãos ou entidades que integrem a Administração Pública, criados para esse fim específico; para a aquisição de componentes ou peças de origem nacional ou estrangeira, necessários à manutenção de equipamentos durante o período de garantia técnica, junto ao fornecedor original desses equipamentos, quando tal condição de exclusividade for indispensável para a vigência da garantia; nas compras ou contratações de serviços para o abastecimento de navios, embarcações, unidades aéreas ou tropas e seus meios de deslocamento, quando em estada eventual de curta duração em portos, aeroportos ou localidades diferentesde suas sedes, por motivo de movimentação operacional ou de adestramento, quando a exiguidade dos prazos legais puder comprometer a normalidade e os propósitos das operações e desde que seu valor não exceda ao limite previsto na Lei nº 8.666/1993 (convite: até R$ 80.000,00); para as compras de material de uso pelas Forças Armadas, com exceção de materiais de uso pessoal e administrativo, quando houver necessidade de manter a padronização requerida pela estrutura de apoio logístico dos meios navais, aéreos e terrestres, mediante parecer de comissão instituída por decreto; na contratação de associação de portadores de deficiência física, sem fins lucrativos e de comprovada idoneidade, por órgãos ou entidades da Administração Pública, para a prestação de serviços ou fornecimento de mão de obra, desde que o preço contratado seja compatível com o praticado no mercado; para a aquisição ou contratação de produto para pesquisa e desenvolvimento, limitada, no caso de obras e serviços de engenharia, a 20% (vinte por cento) do valor de que trata a Lei nº 8.666/1993 (tomada de preços: até R$ 1.500.000,00); na contratação de fornecimento ou suprimento de energia elétrica e gás natural com concessionário, permissionário ou autorizado, segundo as normas da legislação específica; na contratação realizada por empresa pública ou sociedade de economia mista com suas subsidiárias e controladas, para a aquisição ou alienação de bens, prestação ou obtenção de serviços, desde que o preço contratado seja compatível com o praticado no mercado; para a celebração de contratos de prestação de serviços com as organizações sociais, qualificadas no âmbito das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no contrato de gestão; 8 - Dispensa de licitação Licitação e Contratos Administrativos 73 na contratação realizada por Instituição Científica e Tecnológica (ICT) ou por agência de fomento para a transferência de tecnologia e para o licenciamento de direito de uso ou de exploração de criação protegida; na celebração de contrato de programa com ente da Federação ou com entidade de sua Administração indireta, para a prestação de serviços públicos de forma associada, nos termos do autorizado em contrato de consórcio público ou em convênio de cooperação; na contratação da coleta, processamento e comercialização de resíduos sólidos urbanos recicláveis ou reutilizáveis, em áreas com sistema de coleta seletiva de lixo, efetuados por associações ou cooperativas formadas exclusivamente por pessoas físicas de baixa renda reconhecidas pelo Poder Público como catadores de materiais recicláveis, com o uso de equipamentos compatíveis com as normas técnicas, ambientais e de saúde pública; para o fornecimento de bens e serviços, produzidos ou prestados no país, que envolvam, cumulativamente, alta complexidade tecnológica e defesa nacional, mediante parecer de comissão especialmente designada pela autoridade máxima do órgão; na aquisição de bens e contratação de serviços para atender aos contingentes militares das Forças Singulares brasileiras empregadas em operações de paz no exterior, necessariamente justificadas quanto ao preço e à escolha do fornecedor ou executante e ratificadas pelo Comandante da Força; na contratação de instituição ou organização, pública ou privada, com ou sem fins lucrativos, para a prestação de serviços de assistência técnica e extensão rural, no âmbito do Programa Nacional de Assistência Técnica e Extensão Rural na Agricultura Familiar e na Reforma Agrária, instituída por lei federal; nas contratações visando ao incentivo à inovação e à pesquisa científica e tecnológica no ambiente produtivo, conforme previsão dos artigos 3º, 4º, 5º e 20 da Lei nº 10.973/2004 (Lei de incentivos à inovação e à pesquisa científica e tecnológica no ambiente produtivo); na contratação em que houver transferência de tecnologia de produtos estratégicos para o Sistema Único de Saúde (SUS); na contratação de entidades privadas sem fins lucrativos, para a implementação de cisternas ou outras tecnologias sociais de acesso à água para consumo humano e produção de alimentos, de modo a beneficiar as famílias rurais de baixa renda atingidas pela seca ou falta regular de água; para a aquisição, por pessoa jurídica de direito público interno, de insumos estratégicos para a saúde produzidos ou distribuídos por fundação que, regimental ou estatutariamente, tenha por finalidade apoiar órgão da Administração Pública direta, sua autarquia ou fundação em projetos de ensino, pesquisa, extensão, desenvolvimento institucional, científico e tecnológico e estímulo à inovação, inclusive na gestão administrativa e financeira necessária à execução desses projetos, ou em parcerias que envolvam transferência de tecnologia de produtos estratégicos para o Sistema Único de Saúde (SUS) e que tenha sido criada para esse fim específico em data anterior à vigência da lei, desde que o preço contratado seja compatível com o praticado no mercado. 8 - Dispensa de licitação Licitação e Contratos Administrativos 74 O percentual de 10% nas dispensas por obras e serviços de engenharia será de 20% (vinte por cento) para compras, obras e serviços contratados por consórcios públicos, sociedades de economia mista, empresas públicas e por autarquias ou fundações qualificadas, na forma da lei, como as Agências Executivas. Importante É importante salientar que o artigo 17, da Lei nº 8.666/93 dispensa a licitação no caso de alienação (venda) de bens pela Administração. Licitação e Contratos Administrativos 75 9 INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO A licitação é inexigível quando demonstrada ausência de competição entre os participantes. Isso pode ocorrer porque o objeto a ser licitado é muito específico ou porque os produtos disponibilizados pelos possíveis licitantes não atendem aos objetivos sociais visados pela Administração Pública. Ou seja, no caso de inexigibilidade, a licitação é inviável, dada a singularidade do objeto (não é um bem ou serviço comum) e sua especificidade (o bem ou serviço é muito específico). O art. 25 da Lei nº 8.666/93 traz uma lista exemplificativa de situações em que a licitação é inviável/ inexigível, mas podem existir outras situações similares e inexigibilidade de licitação. Confira algumas possibilidades a seguir: aquisição de materiais, equipamentos ou gêneros que só possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo (proibida a exigência de marca). Tal compro� vação pode ser feita através de atestado de exclusividade fornecido pelo órgão de registro do comércio do local em que se realizará a licitação ou a obra/serviço (Junta Comercial), pelo Sindicato, Federação, Confederação Patronal ou entidades equivalentes; contratação de serviços técnicos enumerados no art. 13 da Lei de Licitações, de natureza singular, com profissionais ou empresas de notória especialização, vedada a inexigibilidade para serviços de publicidade e divulgação. Ressalvados os casos de inexigibilidade de licitação, os contratos para a prestação de serviços técnico-profissionais especializados deverão, preferencialmente, ser celebrados mediante a realização de concurso, com estipulação prévia de prêmio ou remuneração. Os serviços listados no art. 13 da Lei de Licitações são: Art. 13. Para os fins desta Lei, consideram-se serviços técnicos profissionais especializados os trabalhos relativos a: I - estudos técnicos, planejamentos e projetos básicos ou executivos; II - pareceres, perícias e avaliações em geral; III - assessorias ou consultorias técnicas e auditorias financeiras ou tributárias; IV - fiscalização, supervisão ou gerenciamento de obras ouserviços; V - patrocínio ou defesa de causas judiciais ou administrativas; VI - treinamento e aperfeiçoamento de pessoal; VII - restauração de obras de arte e bens de valor histórico (BRASIL, 1993). contratação de profissional de qualquer setor artístico, diretamente ou através de empre� sário exclusivo, desde que consagrado pela crítica especializada ou pela opinião pública. Considera-se de notória especialização o profissional ou empresa cujo conceito no campo de sua especialidade permita inferir que o seu trabalho é essencial e indiscutivelmente o mais adequado à plena satisfação do objeto do contrato. 9 - Inexigibilidade de licitação Licitação e Contratos Administrativos 76 Exemplo Como exemplo temos o caso de um parecer jurídico muito importante, sobre o tema de tombamento de imóvel, específico e de grande complexidade, encomendado a um escritório de advocacia extremamente renomado. É importante que a inexigibilidade seja bem avaliada e analisada com cautela, pois pode servir de instrumento para fraudes à licitação, ou seja, dispensas que podem favorecer a terceiros indevidamente. Licitação e Contratos Administrativos 77 10 RECURSOS ADMINISTRATIVOS Os recursos administrativos aplicáveis a uma licitação são ferramentas utilizadas quando o licitante discorda de algum ato praticado durante o processo licitatório, ou seja, o participante que se sentir prejudicado durante o processo licitatório tem garantido o direito de uso do recurso administrativo, com base no art. 5º de nossa Constituição Federal de 1988. Mais precisamente nos incisos: inc. XXXIV, que garante a todos o direito de petição aos Poderes Públicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder; e inc. LV, que assegura a todos os litigantes, em processo judicial ou administrativo, o contraditório e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. O participante deve se valer de todos os meios de que dispuser para solicitar o reexame do ato praticado pela Administração Pública que julgar ter prejudicado direitos seus. Segundo o art. 109 da Lei de Licitações, as ferramentas que podem ser utilizadas pelos participantes para que os atos sejam revistos são chamadas de Recurso Hierárquico, Representação e Pedido de Reconsideração, conforme veremos a seguir. a) Recurso Hierárquico O recurso hierárquico é o instrumento pelo qual o superior – isto é, a autoridade que tem o poder de homologar a licitação e contratar com o licitante vencedor – é chamado a rever o ato, decisão ou comportamento de seu subordinado, no caso da comissão de licitação. Esse recurso deverá ser interposto no prazo de cinco dias úteis, a contar da intimação do ato ou da lavratura da ata, nos casos de: a) habilitação ou inabilitação do licitante; b) julgamento das propostas; c) anulação ou revogação da licitação; d) indeferimento do pedido de inscrição em registro cadastral, sua alteração ou cancelamento; e) rescisão do contrato, a que se refere o inciso I, do art. 79, da Lei de Licitações (determinada por ato unilateral e escrito da Administração); f) aplicação das penas de advertência, suspensão temporária ou de multa. Todo participante pode solicitar a revisão de atos considerados ilegais durante todo o processo licitatório. Para tanto, os seguintes procedimentos devem ser seguidos: Os participantes deverão ser intimados pela Administração Pública para, querendo, ingressarem com seus recursos no prazo de cinco dias úteis – ou dois dias úteis se a modalidade for Convite –, nos termos do art. 109, inciso I, da Lei de Licitações (Lei nº 8.666/1993); 10 - Recursos administrativos Licitação e Contratos Administrativos 78 Transcorrido o prazo mencionado, a Administração comunica aos demais participantes para que, se julgarem necessário, impugnem (relatem seu desacordo com o recurso) os possíveis recursos interpostos (no prazo de cinco dias úteis), conforme prevê o § 3º do art. 109 (reduzido para dois dias úteis na modalidade Convite); Vencido o prazo, a comissão de licitação deve analisar os recursos e impugnações para proceder à reconsideração de seus atos (nesse momento a comissão pode corrigir seu erro se for o caso) ou o envio do resultado da licitação para a autoridade superior competente, caso julgar ter procedido dentro da legalidade (art. 109, § 4º da Lei de Licitações). Se a comissão reconhecer sua falha, informará ao recorrente e arquivará o processo recursal. b) Representação Trata�se de recurso utilizado para impugnar decisões relacionadas com o objeto da licitação, ou do contrato, e nas hipóteses em que não caiba recurso hierárquico. Essa representação será utilizada para denunciar irregularidade ou ilegalidade praticada contra o objeto da licitação, que não esteja previsto no caso do recurso hierárquico, como, por exemplo, algum ato que altere o objeto da licitação. Seu prazo de interposição é de cinco dias úteis, contados da intimação da decisão relacionada com o objeto da licitação ou do contrato, de que não caiba recurso hierárquico. Nesse caso, o prazo será de dois dias úteis se a modalidade for Convite. c) Pedido de Reconsideração Utilizado pelo licitante que se sinta prejudicado contra decisões de Ministro de Estado, Secretário Estadual ou Municipal que tenha declarado a inidoneidade do interessado para contratar com a Admi� nistração Pública. O prazo a ser respeitado é de dez dias úteis, contados da intimação do ato da decisão de Ministro de Estado, ou Secretário Estadual ou Municipal. Cabível na hipótese do § 3º, do art. 87, da Lei de Licitações: em que se tenha declarado a inidoneidade para licitar ou contratar com a Administração Pública enquanto perdurarem os motivos determinantes da punição ou até que seja promovida a reabilitação perante a própria autoridade que aplicou a penalidade. Os recursos referentes à habilitação ou inabilitação do licitante e julgamento das propostas terão efeito suspensivo (a participação ocorrerá normalmente no processo licitatório), podendo a autoridade competente justificar o efeito suspensivo e estendê-lo aos outros recursos. Os demais licitantes serão comunicados sobre o recurso para que possam manifestar a sua opinião, e estes podem impugnar no prazo de cinco dias úteis. Assim, o recurso será dirigido à autoridade superior, a qual terá cinco dias úteis para analisá-lo, por intermédio daquele que praticou o ato recorrido, e poderá reconsiderar sua decisão. Lembramos que a própria autoridade tem a oportunidade de reconhecer o erro, no prazo de cinco dias úteis, sempre contados do recebimento do recurso, sob pena de responsabilidade. 10 - Recursos administrativos Licitação e Contratos Administrativos 79 Em se tratando de licitações efetuadas na modalidade Carta�convite, os prazos mencionados serão de dois dias úteis. Já no Pregão eletrônico, o recurso deverá ser apresentado no próprio sistema do Pregão (em campo próprio para tal finalidade). 10.1 PRAZOS PARA INTERPOSIÇÃO DE RECURSOS O prazo para interposição de recursos terá início a partir da intimação do ato (conhecimento formal dos participantes), seja pela imprensa ou pessoalmente. Para a sua contagem, exclui�se o dia de início, inclui�se o dia do vencimento e se utilizam dias úteis, desde que haja expediente no órgão. Quando o recurso interposto for contra ato de habilitação ou inabilitação do licitante, ou contra o julgamento das propostas, este terá efeito suspensivo, assim, enquanto não for julgado o recurso, a próxima fase não terá início. Veja a seguir os prazos para que seja realizada a interposição de recursos, de acordo com a modalidade de licitação aplicada. Concorrência e Tomada de Preços: cinco dias úteis, contados da lavratura da ata ou da intimação doato; Convite: dois dias úteis (art. 109, § 6º, da Lei de Licitações); Pregão (presencial e eletrônico): imediatamente após a declaração do vencedor do certame. 10.2 FASE RECURSAL NA MODALIDADE PREGÃO As fases recursais são os procedimentos sequenciais previstos durante o andamento dos recursos. Importante Na modalidade Pregão, não existem várias fases recursais. Há somente uma fase que abarcará todos os atos do pregoeiro (julgamento das propostas e da habilitação, decisão no credenciamento, entre outras). No mais, os pressupostos recursais são semelhantes aos expostos para as outras modalidades. Os recursos deverão ser interpostos na própria sessão, de forma imediata, e justificados após a decla� ração do vencedor do certame. No art. 4º, inc. XVIII, da Lei nº 10.520/2002 (Lei do Pregão), verificamos que a manifestação verbal e motivação do recurso devem ser imediatas, sendo concedido o prazo de três dias para apresentar a impugnação. Por isso, é importante que o participante da licitação, ou seu representante legal, estejam presentes para se manifestarem de forma imediata e justificada sobre sua inconformidade relacionada a determinado ato e, consequentemente, sobre sua intenção de recorrer, sob pena de perder o direito de recorrer (Pregão presencial). 10 - Recursos administrativos Licitação e Contratos Administrativos 80 Frisa-se que na modalidade eletrônica do Pregão a justificativa deve ser feita no próprio sistema (sistema específico para essa modalidade), não sendo aceita por outros meios (e-mail, fax, entre outros). A manifestação sobre a inconformidade deve ser consignada em ata. Desse modo, será concedido ao participante que recorreu o prazo de três dias para que, desejando, apresente por escrito as justificativas do recurso, ficando os demais licitantes desde logo intimados para apresentar suas impugnações aos recursos (pontos em que não concordam), em igual prazo. Os prazos começam a ser contados a partir do término do prazo do recorrente, não havendo necessidade de sua intimação. 10.2.1 Competência Para o Julgamento Do Recurso no Pregão Não cabe ao pregoeiro julgar os recursos no Pregão presencial, mas sim à autoridade competente, conforme a legislação dessa modalidade. Importante De acordo com o art. 4º, inciso XXI, da Lei nº 10.520/2002 (Lei do Pregão) e do art. 7º, inc. III, do Decreto nº 3.555/00 (que regulamenta o Pregão), a autoridade que deve julgar os recursos na modalidade Pregão é aquela que designou o pregoeiro. No entanto, o pregoeiro é o responsável por analisar se o recurso será remetido à autoridade ou não, instituto jurídico denominado juízo de admissibilidade do recurso. Em sua apreciação, o pregoeiro verificará se as alegações verbais dos licitantes são relevantes ou apenas destinadas a tumultuar/atrasar o processo licitatório. Já no Pregão eletrônico, é o art. 11, inc. VII, do Decreto nº 5.450/05 que delimita como será o procedimento em relação à análise dos recursos. O dispositivo legal determina que o pregoeiro deve receber, examinar e decidir os recursos, somente encaminhando tais recursos à autoridade competente quando mantiver sua decisão (art. 8º, inc. IV, do Decreto nº 5.450/2005). Conforme descrito acima, fica claro que, no Pregão eletrônico, o pregoeiro poderá exercer seu juízo de retratação e voltar atrás quando entender que praticou alguma irregularidade. 10.2.2 Efeito Suspensivo A legislação deixa claro, conforme o inciso XVIII, do art. 11, do Decreto nº 3.555/2000 (que regulamenta o Pregão), que o recurso contra a decisão do pregoeiro não terá efeito suspensivo, ou seja, o certame prossegue normalmente. Mas, no momento em que o pregoeiro adjudicar o objeto do processo licitatório ao participante que foi o primeiro colocado, a Administração Pública fica impedida de contratá-lo enquanto o certame não for homologado pela autoridade competente. Assim, a homologação somente ocorrerá se o recurso for julgado improcedente. Ora, uma análise prática demonstra que, da forma descrita acima, o recurso terá o efeito suspensivo, tornando sem efeito, na prática, o inciso XVIII, do art. 11, do Decreto nº 3.555/2000. 10 - Recursos administrativos Licitação e Contratos Administrativos 81 10.2.3 Recursos Judiciais Não obtendo êxito através de Recursos Administrativos, pode o participante buscar uma nova apreciação no Poder Judiciário. O art. 5º, inciso XXXV, de nossa Constituição Federal, garante que a lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a direito. Desse modo, todos que julgarem ter o seu direito ferido ou lesado terão acesso à via jurisdicional que obrigatoriamente julgar a demanda. Sendo assim, a busca frustrada por seus direitos, no âmbito administrativo, pode ser sanada mediante a atuação do Poder Judiciário, que deverá ser acionado pela parte, em razão do princípio da inércia, previsto no Código de Processo Civil. Dentre as ações possíveis mais utilizadas está o Mandado de Segurança, que tem previsão na Constituição, art. 5º, inciso LXIX, e na Lei nº 12.016/2009 (Lei do Mandado de Segurança). O Mandado de Segurança, uma ação considerada como “remédio” constitucional, visa a proteger direito líquido e certo, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa física ou jurídica sofrer violação ou houver justo receio de sofrê�la por parte de Autoridade Pública. Art. 2º O processo começa por iniciativa da parte e se desenvolve por impulso oficial, salvo as exceções previstas em lei. Licitação e Contratos Administrativos 82 11 CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Contrato administrativo é o ajuste que a Administração Pública firma com particular, ou outra entidade administrativa, para obter os objetivos de interesse público, nas condições estabelecidas pela própria Administração Pública. Importante Os contratos administrativos são consensuais (acordo de vontades), formais (são expressos por escrito), onerosos (remunerados na forma convencionada), comutativos (estabelecem compensações recíprocas e equivalentes para as partes) e realizados intuito personae (devem ser executados pelo próprio contratado). Todo contrato deve estabelecer direitos, obrigações e responsabilidades entre as partes. A diferença elementar entre o contrato administrativo e o contrato privado é a obrigatoriedade de licitar (dispensável nos casos previstos pela Legislação) e a participação da Administração Pública, capitaneando a determinação das cláusulas do contrato, facultando a ela impor as chamadas cláusulas exorbitantes em todo contrato administrativo. Essas cláusulas são perfeitamente válidas no contrato administrativo, desde que previstas em lei, ou nos princípios que regem a atividade administrativa, porque visam a estabelecer um direito excepcional em favor de uma das partes, com o objetivo de atender aos interesses públicos, conforme veremos a seguir. 11.1 CLÁUSULAS EXORBITANTES São definidas como cláusulas exorbitantes os seguintes direitos conferidos à Administração Pública em relação ao conteúdo do contrato administrativo (desde que carregados de interesse público): modificá-los, unilateralmente, para melhor adequação às finalidades de interesse público, respeitados os direitos do contratado; rescindi-los, unilateralmente, nos casos especificados no inciso I, do art. 79, da Lei de Licitações; fiscalizar a execução do contrato; aplicar sanções motivadas pela inexecução total ou parcial do ajuste; nos casos de serviços essenciais, ocupar provisoriamente bens móveis, imóveis, pessoal e serviços vinculados ao objeto do contrato, na hipótese da necessidade de acautelar apuração administrativa de faltas contratuais pelo contratado, bem como na hipótese de rescisão do contrato administrativo. Essascláusulas estão definidas no art. 58, da Lei nº 8.666/1993. 11 - Contratos administrativos Licitação e Contratos Administrativos 83 11.2 OBRIGATORIEDADE DE FIRMAR CONTRATO Os contratos administrativos são obrigatórios quando as modalidades forem Concorrência e Tomada de Preços. Nos casos de dispensa e inexigibilidade, cujos preços estejam compreendidos nos limites dessas duas modalidades de licitação, também haverá a obrigatoriedade. Em outros casos, a Administração Pública pode substituir o contrato por outros instrumentos, tais como: Carta�Contrato; Nota de Empenho da Despesa; Autorização de Compra; Ordem de Execução de Serviço. Outra possibilidade de a Administração vir a substituir a utilização de contrato administrativo é a compra com entrega imediata e na integralidade, como, por exemplo, no caso de compras de suprimentos para merenda escolar, entregues na totalidade do que foi licitado. Como não existirão obrigações futuras (outras entregas referentes ao objeto, quantidades remanes� centes da merenda) é dispensável o contrato e facultada a substituição pelos outros instrumentos já mencionados, independentemente de seu valor. Veja a seguir o conteudo e cláusulas de contrato. Conteúdo Os contratos, segundo o art. 61, da Lei nº 8.666/1993, terão em seu conteúdo: • Nome das partes e seus representantes; • Objetivo; • Ato que autorizou a sua lavratura; • Número do processo licitatório, dispensa/inexigibilidade; • Sujeição às normas da Lei nº 8.666/93 e demais legislações correlatas; • Sujeição às cláusulas do contrato. Cláusulas De acordo com o art. 55 da Lei de Licitações, as cláusulas necessárias ao contrato são: • o objeto e seus elementos característicos; • o regime de execução ou a forma de fornecimento; • o preço e as condições de pagamento, os critérios, data�base e periodicidade do reajustamento de preços, os critérios de atualização monetária entre a data do adim� plemento das obrigações e a do efetivo pagamento; • os prazos de início de etapas de execução, de conclusão, de entrega, de observação e de recebimento definitivo, conforme o caso; 11 - Contratos administrativos Licitação e Contratos Administrativos 84 • o crédito pelo qual correrá a despesa, com a indicação da classificação funcional programática e da categoria econômica; • as garantias oferecidas para assegurar sua plena execução, quando exigidas; • os direitos e as responsabilidades das partes, as penalidades cabíveis e os valores das multas; • os casos de rescisão; • o reconhecimento dos direitos da Administração, em caso de rescisão administrativa prevista no art. 77, da Lei nº 8.666/1993; • as condições de importação, a data e a taxa de câmbio para conversão, quando for o caso; • a vinculação ao Edital de licitação ou ao termo que a dispensou ou a inexigiu, ao Convite e à proposta do licitante vencedor; • a legislação aplicável à execução do contrato e especialmente aos casos omissos; • a obrigação do contratado de manter, durante toda a execução do contrato, em compa� tibilidade com as obrigações por ele assumidas, todas as condições de habilitação e qualificação exigidas na licitação. 11.3 DURAÇÃO DOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS A duração dos contratos respeitará a vigência dos respectivos créditos orçamentários, ou seja, terão o tempo de duração dentro do exercício financeiro (de 1º/01 a 31/12) em que são celebrados. Para tanto, obedecem ao Princípio da Anualidade a que é submetido o Orçamento Público. Além disso, é vedado o contrato com prazo de vigência indeterminado. No entanto, o art. 57, da Lei nº 8.666/1993, permite a vigência dos contratos fora do exercício financeiro, nos casos mencionados a seguir, devendo ser aditados ou apostilados e publicados na forma prevista na Lei: aos projetos cujos produtos estejam contemplados nas metas estabelecidas no Plano Plurianual, os quais poderão ser prorrogados se houver interesse da Administração e desde que isso tenha sido previsto no ato convocatório; à prestação de serviços a serem executados de forma contínua, que poderão ter a sua duração prorrogada por iguais e sucessivos períodos com vistas à obtenção de preços e condições mais vantajosas para a Administração, limitados a sessenta meses (Redação dada pela Lei nº 9.648/1998); ao aluguel de equipamentos e à utilização de programas de informática, podendo a duração estender�se pelo prazo de até quarenta e oito meses após o início da vigência do contrato. De acordo com o § 4º, do art. 57, da Lei nº 8.666/93, em caráter excepcional, devidamente justificado e mediante a autorização superior, o prazo de 60 meses para os serviços executados de forma contínua poderá ser prorrogado por até 12 meses. Mas, para isso, a Administração deve comprovar que não houve falta de planejamento ou desídia administrativa. Nesse momento, é importante o acompanhamento do contrato pela Administração para que não seja responsabilizada por tais atos. 11 - Contratos administrativos Licitação e Contratos Administrativos 85 11.4 ALTERAÇÃO DOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Os contratos administrativos poderão ser alterados pela Administração Pública, com as devidas justificativas, nos seguintes casos (art. 65, da Lei nº 8.666/1993): I. unilateralmente pela Administração: a) quando houver modificação do projeto ou das especificações, para melhor adequação técnica aos seus objetivos; b) quando necessária a modificação do valor contratual em decorrência de acréscimo ou diminuição quantitativa de seu objeto, nos limites permitidos pela lei; II. por acordo das partes: a) quando conveniente a substituição da garantia de execução; b) quando necessária a modificação do regime de execução da obra ou serviço, bem como do modo de fornecimento, em face de verificação técnica da inaplicabilidade dos termos contratuais originários; c) quando necessária a modificação da forma de pagamento, por imposição de circunstâncias supervenientes, mantido o valor inicial atualizado, vedada a antecipação do pagamento, com relação ao cronograma financeiro fixado, sem a correspondente contraprestação de fornecimento de bens ou execução de obra ou serviço; d) para restabelecer a relação que as partes pactuaram inicialmente entre os encargos do contratado e a retribuição da Administração para a justa remuneração da obra, serviço ou fornecimento, objetivando a manutenção do equilíbrio econômico-financeiro inicial do contrato, na hipótese de sobrevirem fatos imprevisíveis, ou previsíveis, porém de consequências incalculáveis, retardadores ou impeditivos da execução do ajustado, ou, ainda, em caso de força maior ou caso fortuito. O contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condições contratuais, os acréscimos ou supressões que se fizerem nas obras, serviços ou compras, que representem até 25% (vinte e cinco por cento) do valor inicial atualizado do contrato, e, no caso particular de reforma de edifício ou de equipamento, até o limite de 50% (cinquenta por cento) para os seus acréscimos. 11.5 DA INEXECUÇÃO E DA RESCISÃO DOS CONTRATOS A Administração pode rescindir o contrato administrativo, caso o contratado não cumpra o contrato na sua totalidade, ou haja apenas um cumprimento parcial. São motivos para a rescisão do contrato: I. o não cumprimento de cláusulas contratuais, especificações, projetos ou prazos; II. o cumprimento irregular de cláusulas contratuais, especificações, projetos e prazos; III. a lentidão do seu cumprimento, levando a Administração a comprovar a impossibilidade da conclusão da obra, do serviço ou do fornecimento, nos prazos estipulados; IV. o atraso injustificado no início da obra, serviço ou fornecimento; 11 - Contratos administrativos Licitaçãoe Contratos Administrativos 86 V. a paralisação da obra, do serviço ou do fornecimento, sem justa causa e prévia comunicação à Administração; VI. a subcontratação total ou parcial do seu objeto, a associação do contratado com outrem, a cessão ou transferência, total ou parcial, bem como a fusão, cisão ou incorporação, não admitidas no Edital e no contrato; VII. o desatendimento das determinações regulares da autoridade designada para acompanhar e fiscalizar a sua execução, assim como as de seus superiores; VIII. o cometimento reiterado de faltas na sua execução; IX. a decretação de falência ou a instauração de insolvência civil; X. a dissolução da sociedade ou o falecimento do contratado; XI. a alteração social ou a modificação da finalidade ou da estrutura da empresa que prejudique a execução do contrato; XII. razões de interesse público, de alta relevância e amplo conhecimento, justificadas e determi� nadas pela máxima autoridade da esfera administrativa a que está subordinado o contratante e exaradas no processo administrativo a que se refere o contrato; XIII. a supressão, por parte da Administração, de obras, serviços ou compras, acarretando modificação do valor inicial do contrato além do limite permitido no § 1º do art. 65 da Lei de Licitações (acréscimos ou supressões que se fizerem nas obras, serviços ou compras, até 25% (vinte e cinco por cento) do valor inicial atualizado do contrato, e, no caso particular de reforma de edifício ou de equipamento, até o limite de 50% (cinquenta por cento) para os seus acréscimos); XIV. a suspensão de sua execução, por ordem escrita da Administração, por prazo superior a cento e vinte dias, salvo em caso de calamidade pública, grave perturbação da ordem interna ou guerra, ou ainda por repetidas suspensões que totalizem o mesmo prazo, independentemente do pagamento obrigatório de indenizações pelas sucessivas e contratualmente imprevistas desmobilizações e mobilizações e outras previstas, assegurado ao contratado, nesses casos, o direito de optar pela suspensão do cumprimento das obrigações assumidas até que seja normalizada a situação; XV. o atraso superior a noventa dias dos pagamentos devidos pela Administração decorrentes de obras, serviços ou fornecimento, ou parcelas destes, já recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade pública, grave perturbação da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela suspensão do cumprimento de suas obrigações até que seja normalizada a situação; XVI. a não liberação, por parte da Administração, de área, local ou objeto para execução de obra, serviço ou fornecimento, nos prazos contratuais, bem como das fontes de materiais naturais especificadas no projeto; 11 - Contratos administrativos Licitação e Contratos Administrativos 87 XVII. a ocorrência de caso fortuito ou de força maior, regularmente comprovada, impeditiva da execução do contrato; XVIII. descumprimento do disposto no inciso V do art. 27 (que trata do cumprimento do disposto no inciso XXXIII, do art. 7º da Constituição Federal, o qual trata da proibição de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condição de aprendiz, a partir de quatorze anos), sem prejuízo das sanções penais cabíveis. Além disso, é importante lembrar que os casos de rescisão contratual serão formalmente motivados nos autos do processo, assegurado o contraditório e a ampla defesa. Como o contrato administrativo reflete o interesse público, deve ser respeitado na sua integralidade. A Administração Pública tem o dever de rescindir o contrato nas hipóteses que verificamos anteriormente e, também, caso o contratado falte com os seus deveres. Licitação e Contratos Administrativos 88 CONSIDERAÇÕES Você cheou ao final do curso Licitação e Contratos Administrativos. Neste curso, você pode observar que o processo licitatório, além de auxiliar o ente administrativo público com seus gastos, é ferramenta de instrumentalização da cidadania, já que possibilita a participação da sociedade durante o processo licitatório e na execução do contrato. Além disso, pôde-se verificar que a preferência sempre será pelo estímulo à competitividade, de modo a reduzir os gastos e maximizar o resultado do objeto contratado. A partir do seu estudo, você poderá acompanhar e participar do processo licitatório de forma crítica, com ferramentas para analisar a viabilidade e necessidade de licitação, bem como identificar os possíveis vícios advindos de procedimentos licitatórios. Atenção Você finalizou seus estudos neste curso. Agora, realize a atividade Avaliativa, que está disponível no menu lateral esquerdo da Sala Virtual deste curso no Ambiente Virtual. Lembre�se que para ser aprovado e receber o certificado, você deverá atingir um aproveitamento superior ou igual a 70%. Licitação e Contratos Administrativos 89 REFERÊNCIAS AMARAL, Antônio Carlos Cintra do. Licitação e Contrato Administrativo – Estudos, Pareceres e Comentários. 3. ed. Belo Horizonte: Fórum, 2010. ARAÚJO, Danielle Wobeto de; VARESCHINI, Julieta Mendes Lopes. Legislação, Licitação e Contratos Administrativos. 2. ed. Curitiba: JML, 2014. BONESSO, Ronaldo Allaymer. Manual de Licitação e Contrato Administrativo. 2. ed. Curitiba: Juruá, 2011. Brasil (2015). Disponível em: <http://www.planejamento.gov.br/ acesso-a-informacao/licitacoes-e-contratos/licitacoes/concorrencia-1/ concorrencia-no-02-2015>. Acesso em: 7 jul 2016. Brasil (2015). Disponível em: <http://www.planejamento.gov.br/ acesso-a-informacao/licitacoes-e-contratos/licitacoes/alienacao-de� -imoveis-da-uniao/mg-edital.pdf/view>. Acesso em 7 jul 2016 Brasil (2012). Disponível em: <http://www.funarte.gov.br/licitacao/ carta-convite-n%C2%BA-0012012-contratacao-de-empresa-para� �recolocacao�e�tratamento�acustico�dos�equipamentos�de�ar�con� dicionado-central-do-complexo-cultural-da-funarte-sao-paulo/>. Acesso em 7 jul 2016 BRASIL. (Constituição). Constituição da República Federativa do Brasil de 1988. Disponível em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/ Constituicao/Constituicao.htm>. Acesso em: 5 jul. 2016. ______. Lei nº 8.666, de 21 de junho de 1993. Regulamenta o art. 37, inciso XXI, da Constituição Federal, institui normas para licitações e contratos da Administração Pública e dá outras providências. Diário Oficial da União, Brasília, DF, 21 de junho de 1993. Disponível em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8666cons.htm>. Acesso em: 5 jul. 2016. Licitação e Contratos Administrativos 90 ______. Lei nº 10.520, de 17 de julho de 2002. Institui, no âmbito da União, Estados, Distrito Federal e Municípios, nos termos do art. 37, inciso XXI, da Constituição Federal, modalidade de licitação denomi� nada pregão, para aquisição de bens e serviços comuns, e dá outras providências. Diário Oficial da União, Brasília, DF, 17 de julho de 2002. Disponível em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/ L10520.htm>. Acesso em: 5 jul. 2016. ______. Lei nº 3.555, de 8 de agosto de 2000. Aprova o Regulamento para a modalidade de licitação denominada pregão, para aquisição de bens e serviços comuns. Diário Oficial da União, Brasília, DF, 8 de agosto de 2000. Disponível em: <http://www.planalto.gov.br/ ccivil_03/decreto/d3555.htm>. Acesso em: 5 jul. 2016. ______. Lei Complementar nº 123, de 14 de dezembro de 2006. Institui o Estatuto Nacional da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte; altera dispositivos das Leis no 8.212 e 8.213, ambas de 24 de julho de 1991, da Consolidação das Leis do Trabalho - CLT, aprovada pelo Decreto�Lei no 5.452, de 1o de maio de 1943, da Lei no 10.189,de 14 de fevereiro de 2001, da Lei Complementar no 63, de 11 de janeiro de 1990; e revoga as Leis no 9.317, de 5 de dezembro de 1996, e 9.841, de 5 de outubro de 1999. Diário Oficial da União, Brasília, DF, 14 de dezembro de 2006. Disponível em: <http://www.planalto.gov.br/ ccivil_03/leis/LCP/Lcp123.htm>. Acesso em: 5 jul. 2016. ______. Decreto nº 5.450, de 31 de maio de 2005. Regulamenta o pregão, na forma eletrônica, para aquisição de bens e serviços comuns, e dá outras providências. Diário Oficial da União, Brasília, DF, 31 de maio de 2005. Disponível em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ ato2004-2006/2005/decreto/d5450.htm>. Acesso em: 5 jul. 2016. CARTILHA SEBRAE (2014). Disponível em: <http://www.comprasgo� vernamentais.gov.br/arquivos/micro-e-pequenas-empresas/cartilha� -do-fornecedor-14out2014.pdf>. Acesso em: 29 jun. 2016. ESQUEMARIA. Modalidades de licitações: 12 mapas mentais para você nunca mais esquecer este assunto. Disponível em: <http:// esquemaria.com.br/modalidades-de-licitacoes-mapas-mentais/>. Acesso em: 3 mai. 2016. JORNAL DO INTERIOR. 2013. Disponível em: <https://jornaldointerior. wordpress.com/2013/01/17/camara-nomeia-comissao-de-licitacao� -e-de-recebimento-de-bens-eou-servicos/>. Acesso em 7 jul 2016 MEDAUAR, Odete. Direito Administrativo Moderno. 10. ed. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. Licitação e Contratos Administrativos 91 MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 40. ed. São Paulo: Malheiros, 2013. PESTANA, Márcio. Licitações Públicas no Brasil. 1. ed. São Paulo: Atlas, 2013. PORTAL BH. Contas Públicas. Disponível em: <http://portalpbh. pbh.gov.br/pbh/ecp/comunidade.do?app=contaspublicas>. Acesso em: 3 mai. 2016. PORTAL DAS LICITAÇÕES. 2012. Disponível em: <http://portaldaslici� tacoes.blogspot.com.br/2012/01/modalidade-de-licitacao-tabela-de. html>. Acesso 7 jul 2016 TORRES, Ronny. Leis de Licitações Públicas Comentadas. 6. ed. São Paulo: Saraiva, 2014. VARESCHINI, Julieta Mendes Lopes. Licitações e Contratos no Sistema “S”. 5. ed. Curitiba: JML, 2012. THINKSTOCK. Banco de Imagens. Disponível em: <http://www.thinks� tockphotos.com/>. Acesso em: 7 jul 2016. CONTEXTUALIZANDO 1 LICITAÇÃO 1.1 NOÇÕES GERAIS 1.1.1 Atividades Exclusivas das Comissões Permanentes e Especiais 1.2 QUEM PODE LEGISLAR SOBRE LICITAÇÃO (COMPETÊNCIA) 1.3 PRINCÍPIOS 2 MODALIDADES DE LICITAÇÃO 2.1 LIMITE DE VALORES 3 TIPOS DE LICITAÇÃO 4 FASES DA LICITAÇÃO 4.1 FASE INTERNA DA LICTAÇÃO 4.1.1 Função do Edital 4.1.2 Composição do Edital 4.2 FASE EXTERNA DA LICITAÇÃO 5 PREGÃO 5.1 PREGÃO PRESENCIAL 5.2 PREGÃO ELETRÔNICO 5.2.1 Procedimentos do Pregão Eletrônico 6 SISTEMA DE REGISTRO DE PREÇOS 6.1 APLICAÇÃO DO SRP (PREFERÊNCIA) 6.2 VANTAGENS E DESVANTAGENS NA APLICAÇÃO DO SRP 7 SIMPLES NACIONAL 7.1 AQUISIÇÕES PÚBLICAS 7.1.1 Preferência na Contratação de Microempresas ou Empresas de Pequeno Porte 7.1.2 Contratações Públicas de Microempresas ou Empresas de Pequeno Porte 8 DISPENSA DE LICITAÇÃO 9 INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO 10 RECURSOS ADMINISTRATIVOS 10.1 PRAZOS PARA INTERPOSIÇÃO DE RECURSOS 10.2 FASE RECURSAL NA MODALIDADE PREGÃO 10.2.1 Competência Para o Julgamento Do Recurso no Pregão 10.2.2 Efeito Suspensivo 10.2.3 Recursos Judiciais 11 CONTRATOS ADMINISTRATIVOS 11.1 CLÁUSULAS EXORBITANTES 11.2 OBRIGATORIEDADE DE FIRMAR CONTRATO 11.3 DURAÇÃO DOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS 11.4 ALTERAÇÃO DOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS 11.5 DA INEXECUÇÃO E DA RESCISÃO DOS CONTRATOS CONSIDERAÇÕES REFERÊNCIAS