Aula 3 A Conclusão do Contrato e a Fase Pós-Contratual

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Aula 2: A Conclusão do Contrato e a Fase Pós-Contratual
@prof.andresantacruz
SOBRE O COMPORTAMENTO POSTERIOR DAS PARTES
(aula de ontem)
@prof.andresantacruz
RECURSO ESPECIAL. AÇÃO DE COBRANÇA DE ALUGUÉIS. DISTINÇÃO ENTRE OS CONTRATOS DE LOCAÇÃO E DE COMODATO. ABUSO DE DIREITO DO PROPRIETÁRIO DO BEM MÓVEL.
Outrossim, o citado comportamento da autora - que informou a Petrobrás sobre a aquisição da balsa, mas não requereu qualquer valor a título de aluguel, limitando-se a garantir a continuidade da cessão -, somado ao longo decurso do tempo (sete anos) sem qualquer cobrança da suposta dívida, configura as figuras da supressio e da surrectio. Assim, caso realmente tivesse sido instaurada uma relação locatícia entre as partes,
o longo transcurso do tempo teria, de um lado, suprimido a faculdade jurídica da autora de cobrança de aluguéis e, de outro lado, criado uma situação de vantagem para a Petrobrás, legitimando sua alegação da existência de uma cessão não remunerada (o comodato).
Recurso especial provido a fim de julgar improcedente a pretensão de cobrança de
aluguéis.
(REsp 1.309.800/AM, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMÃO, QUARTA TURMA, julgado em 22/08/2017, DJe 21/09/2017)
SOBRE O AFASTAMENTO DA REGRA “CONTRA PROFERENTEM”
@prof.andresantacruz
“As partes participaram conjuntamente da negociação e da elaboração deste contrato, devidamente assistidas por advogados, e a redação das cláusulas previstas neste instrumento contratual será considerada como a redação acordada entre as partes para expressar sua intenção mútua. No caso de uma ambiguidade ou obscuridade que dê ensejo a conflito de interpretação, este contrato será interpretado levando - se em conta que sua elaboração se deu conjuntamente pelas partes, e nenhuma presunção ou ônus de prova surgirá favorecendo ou desfavorecendo qualquer parte em virtude da autoria de qualquer disposição contratual aqui contida”.
MEMORANDOS DE ENTENDIMENTOS (MoU)
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Trata-se de um tipo de acordo que não tem tratamento legal específico no ordenamento jurídico brasileiro, mas que é muito utilizado no âmbito dos contratos empresariais, principalmente em grandes operações.
O objetivo principal do MoU é documentar o processo de negociação, fazendo com que determinadas questões que forem sendo definidas não precisem ser rediscutidas posteriormente.
É importante também para o estabelecimento de certas condições negociais precedentes.
* Na hora de concluir um contrato, deve-se observar se houve prévio MoU, fazendo constar
essa informação em “considerandos”.
** Havendo documentos pré-contratuais (não confundir com contrato preliminar), atentar
para questões de responsabilidade.
CONCLUSÃO DO CONTRATO: LEMBRE DAS CLÁUSULAS BÁSICAS!
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Qualificação correta das partes;
Qualificação de eventuais intervenientes anuentes;
Descrição clara, precisa e detalhada do objeto do contrato.
Descrição das obrigações e detalhamento do modo de execução;
Descrição do prazo de cumprimento das obrigações;
Descrição do lugar de cumprimento das obrigações.
CONCLUSÃO DO CONTRATO: LEMBRE DE OUTRAS CLÁUSULAS!
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Juros moratórios e cláusula penal moratória;
Cláusula resolutiva expressa e cláusula penal compensatória;
Cláusula de garantias reais ou fidejussórias;
Cláusula de denúncia antecipada do contrato (resilitória);
Cláusulas de alocação especial de risco: cláusula de não indenizar
e cláusula limitativa de responsabilidade;
-Cláusuladerevisãoporalteraçõessupervenientesdascircunstâncias.
OUTRAS CLÁUSULAS ESSENCIAIS
@prof.andresantacruz
- Autonomia entre as cláusulas
“A invalidação ou nulidade, no todo ou em parte, de qualquer das cláusulas deste contrato não afetará as demais, que permanecerão sempre válidas e eficazes até o cumprimento, pelos contratantes e pelos intervenientes anuentes, de todas as suas obrigações aqui previstas. Ocorrendo a declaração de invalidade ou nulidade de qualquer cláusula deste contrato, os contratantes desde já se comprometem a negociar, no menor prazo possível, em substituição à cláusula declarada inválida ou nula, a inclusão, neste contrato, de termos e condições válidos que reflitam os termos e condições da cláusula invalidada ou nula, observada a intenção e o objetivo dos contratantes quando da negociação da cláusula invalidada ou nula e o contexto em que se insere”.
OUTRAS CLÁUSULAS ESSENCIAIS
@prof.andresantacruz
- Eleição de foro (ou cláusula arbitral)
“As partes estipulam, livremente e conforme a melhor orientação jurídica que receberam, que quaisquer disputas, controvérsias ou litígios decorrentes ou relacionados a este contrato, incluindo a interpretação, a validade e a execução de suas cláusulas, bem como as hipóteses de sua rescisão ou nulidade, serão solucionados por meio de procedimento de arbitragem, nos termos da Lei 9.307/1996” (cláusula vazia).
* Prefira sempre uma cláusula arbitral cheia, estabelecendo o tribunal arbitral, os critérios para escolha do árbitro, o prazo, a legislação, algumas regras de prova etc.
** Negócio jurídico processual.