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5 SUMÁRIO APRESENTAÇÃO .................................................................................................. 11 Capítulo I ABERTURA EPISTÊMICA DO DIREITO CONSTITUCIONAL ................... 13 André Ramos Tavares 1. A evolução/involução do Direito no Positivismo............................................... 13 2. Constitucionalismo ............................................................................................. 19 3. Concepção de Constituição aberta e sua Multidisciplinaridade ......................... 20 3.1. A sociedade aberta dos intérpretes constitucionais: reforço à Multidisciplinaridade do Direito Constitucional. ..................... 24 4. Casuística ........................................................................................................... 25 5. Considerações fi nais ........................................................................................... 27 6. Bibliografi a ......................................................................................................... 28 Capítulo II O NEOCONSTITUCIONALISMO NO BRASIL: RISCOS E POSSIBILIDADES .................................................... 31 Daniel Sarmento 1. Introdução .......................................................................................................... 31 2. O que é o Neoconstitucionalismo? .................................................................... 32 3. A Recepção do Neoconstitucionalismo no Brasil ............................................. 43 4. Três Objeções ao Neoconstitucionalismo .......................................................... 52 5. Conclusão ........................................................................................................... 67 Capítulo III JUSTIÇA, DIREITO E DEMOCRACIA NA TEORIA DE JOHN RAWLS .... 69 André Gualtieri de Oliveira 1. Introdução ......................................................................................................... 69 2. A crise da justiça na modernidade ...................................................................... 69 3. A proposta da justiça como eqüidade ................................................................. 75 3.1. Os dois princípios de justiça .................................................................... 77 3.2. A razão pública ........................................................................................ 82 4. Bibliografi a ......................................................................................................... 87 Capítulo IV PAPÉIS DO DIREITO CONSTITUCIONAL NO FOMENTO DO CONTROLE SOCIAL DEMOCRÁTICO: ALGUMAS PROPOSTAS SOBRE O TEMA DA INFORMAÇÃO .................. 89 Ana Paula de Barcellos 1. Democracia, controle social e direito ................................................................. 89 Teoria da Constituição - Coleção Leituras Comp - CS4.indd 5Teoria da Constituição - Coleção Leituras Comp - CS4.indd 5 15/7/2009 16:12:4215/7/2009 16:12:42 6 2. Problemas na informação ................................................................................... 98 2.1. Volume e complexidade da informação sobre a ação estatal. A interpretação do Estado federal e o controle social .............................. 99 2.2. Os deveres de publicidade e prestação de contas. O direito à informação e o controle social. Notas gerais ......................... 104 2.3. Densifi cando os deveres de publicidade e prestação de contas e o direito à informação: como informar, o que informar e quando informar.................................. 112 3. Conclusões ........................................................................................................ 118 Capítulo V A INTERPRETAÇÃO CONSTITUCIONAL: UMA ABORDAGEM FILOSÓFICA ................................................................... 121 Ricardo Maurício Freire Soares 1. Hermenêutica e interpretação ............................................................................. 121 2. Raízes fi losófi cas da hermenêutica jurídica ....................................................... 123 3. Interpretação do Direito Constitucional: uma atividade de compreensão ........ 126 4. Tecnologia hermenêutica: da letra ao espírito do Direito Constitucional .......... 128 5. Do subjetivismo ao novo objetivismo em Direito Constitucional ..................... 130 6. O neoconstitucionalismo e a nova interpretação constitucional ...................... 133 7. O pluralismo da interpretação constitucional: hermenêutica sem hermetismo .......................................................................... 137 Considerações fi nais .................................................................................................. 139 Referências ................................................................................................................ 139 Capítulo VI NOVOS PARADIGMAS E CATEGORIAS DA INTERPRETAÇÃO CONSTITUCIONAL ................................................... 141 Luís Roberto Barroso 1. Premissas metodológicas da nova interpretação constitucional ......................... 141 1.1. A norma, o problema e o intérprete ......................................................... 142 1.2. Algumas categorias jurídicas utilizadas pela nova interpretação constitucional ........................................................................................... 144 2. Os conceitos jurídicos indeterminados............................................................... 146 3. A normatividade dos princípios ......................................................................... 150 3.1. Recapitulando os conceitos fundamentais ............................................... 150 3.2. Modalidades de efi cácia dos princípios constitucionais .......................... 151 3.2.1. Efi cácia direta .............................................................................. 152 3.2.2. Efi cácia interpretativa .................................................................. 153 3.2.3. Efi cácia negativa .......................................................................... 153 3.3. Algumas aplicações concretas dos princípios .......................................... 154 4. A colisão de normas constitucionais .................................................................. 161 5. A técnica da ponderação..................................................................................... 165 6. A argumentação jurídica .................................................................................... 170 MARCELO NOVELINO Teoria da Constituição - Coleção Leituras Comp - CS4.indd 6Teoria da Constituição - Coleção Leituras Comp - CS4.indd 6 15/7/2009 16:12:4315/7/2009 16:12:43 7 6.1. Algumas anotações teóricas ..................................................................... 170 6.2. Alguns aspectos práticos .......................................................................... 172 Capítulo VII A TEORIA DA PONDERAÇÃO DE VALORES E OS DIREITOS FUNDAMENTAIS: AVANÇOS E CRÍTICAS ....................... 183 Álvaro Ricardo de Souza Cruz Felipe Faria de Oliveira 1. Os direitos fundamentais: do jusnaturalismo ao pós-positivismo ...................... 183 2. A proporcionalidade e a ponderação de valores: por um correto entendimento da teoria de Robert Alexy ................................... 188 3. Aspectos problemáticos da ponderação de valores. ........................................... 193 Bibliografi a ............................................................................................................... 203 Capítulo VIII A RAZOABILIDADE NA DOGMÁTICA JURÍDICA CONTEMPORÂNEA: EM BUSCA DE UM MAPA SEMÂNTICO ......................................................... 207 Thomas da Rosa de Bustamante 1. Introdução.......................................................................................................... 207 2. Contextos de aplicação da razoabilidade ........................................................... 208 3. Fundamento do princípio da razoabilidade ........................................................ 209 4. Natureza da exigência de razoabilidade ............................................................. 210 5. Para um mapa semântico do postulado da razoabilidade. .................................. 211 5.1. Razoabilidade e aceitação social em Chaïm Perelman ........................... 211 5.2. Razoabilidade em sentido amplo: um conceito compreensivo ................ 212 5.3. Razoabilidade como proporcionalidade ................................................... 213 5.4. Razoabilidade como eqüidade ................................................................. 214 5.5. Razoabilidade como dever de congruência ............................................. 217 5.6. Razoabilidade e a relação entre os critérios de diferenciação e as medidas adotadas pelo legislador .......................... 219 5.7. Razoabilidade como um mínimo de justiça material ............................... 220 5.7.1. Razoabilidade e aceitabilidade axiológica em Aulis Aarnio ....... 220 5.7.2. Alexy e sua interpretação da fórmula de Radbruch .................... 222 5.7.3. Em busca dos critérios mínimos para a aplicação da fórmula de Radbruch (ou – por que não? – fórmula da razoabilidade).... 226 6. Considerações fi nais ........................................................................................... 228 7. Referências bibliográfi cas .................................................................................. 228 Capítulo IX NOÇÕES FUNDAMENTAIS SOBRE O PRINCÍPIO CONSTITUCIONAL DA PROPORCIONALIDADE......................................... 231 Willis Santiago Guerra Filho 1. Signifi cado atual do Princípio da Proporcionalidade na Filosofi a do Direito .... 231 SUMÁRIO Teoria da Constituição - Coleção Leituras Comp - CS4.indd 7Teoria da Constituição - Coleção Leituras Comp - CS4.indd 7 15/7/2009 16:12:4315/7/2009 16:12:43 8 2. Origem da idéia de proporcionalidade ............................................................... 232 3. A proporcionalidade em um ordenamento jurídico de regras, princípios e procedimento .................................................... 234 4. A elevação do Princípio da Proporcionalidade ao nível constitucional pelo Tribunal Federal Constitucional alemão .................................................... 240 5. O desconhecimento do Princípio da Proporcionalidade na tradição publicista latina ................................................................................ 246 6. O reconhecimento do Princípio da Proporcionalidade no Direito Brasileiro........................................................ 247 Bibliografi a ............................................................................................................... 254 Capítulo X DIREITOS FUNDAMENTAIS E PROPORCIONALIDADE: NOTAS A RESPEITO DOS LIMITES E POSSIBILIDADES DA APLICAÇÃO DAS CATEGORIAS DA PROIBIÇÃO DE EXCESSO E DE INSUFICIÊNCIA EM MATÉRIA CRIMINAL ................. 257 Ingo Wolfgang Sarlet 1. Notas introdutórias ............................................................................................. 257 2. A perspectiva jurídico-objetiva dos direitos fundamentais e sua função como imperativos de tutela ou deveres de proteção do Estado: signifi cado e principais desdobramentos ...................... 260 3. A dupla via do princípio da proporcionalidade: o legislador e o juiz entre proibição de excesso e proibição de insufi ciência ..................................... 267 4. Algumas refl exões sobre a possível aplicação da proibição de excesso e da proibição de insufi ciência em matéria penal à luz de alguns exemplos ..... 276 Capítulo XI ADEUS À SEPARAÇÃO DE PODERES? ........................................................... 283 João Maurício Adeodato Introdução: generalidade da lei, criação do direito pelo judiciário e dissociação entre texto e norma. .................................................... 283 1. Teorias da única decisão correta ........................................................................ 285 2. Teorias da moldura ............................................................................................. 287 3. Teorias realistas .................................................................................................. 289 4. Conclusão: separação de poderes e complexidade ............................................. 290 Capítulo XII DIREITO JUDICIAL E TEORIA DA CONSTITUIÇÃO .................................. 293 Emerson Garcia 1. Aspectos Introdutórios ....................................................................................... 293 2. Individualidade Existencial do Direito Judicial ................................................. 296 3. Direito Judicial e Legitimidade do Poder Judiciário .......................................... 298 4. A Dicotomia Norma Geral – Norma Individual ................................................. 301 5. O Direito Judicial e a Preservação da Constituição ........................................... 303 MARCELO NOVELINO Teoria da Constituição - Coleção Leituras Comp - CS4.indd 8Teoria da Constituição - Coleção Leituras Comp - CS4.indd 8 15/7/2009 16:12:4315/7/2009 16:12:43 9 6. As Omissões Legislativas e o Direito Judicial ................................................... 305 7. O Direito Judicial e a Densifi cação das Normas Constitucionais de Estrutura Aberta ................................................................... 312 8. A Força Normativa dos Precedentes e a Generalização das Individualidades ............................................................. 316 9. Epílogo ............................................................................................................... 319 Capítulo XIII INTRANQÜILIDADES, POSITIVISMO JURISPRUDENCIAL E ATIVISMO JURISDICIONAL NA PRÁTICA CONSTITUCIONAL BRASILEIRA .......................................... 321 Daniel Giotti de Paula 1. Introdução .......................................................................................................... 321 2. ‘Democracia agonal’: uma parceira com o Direito ............................................ 323 3. Política e Direito na interpretação constitucional .............................................. 327 4. O papel do Tribunal Constitucional ................................................................... 330 5. Intranqüilidade no lugar de conclusão .............................................................. 334 Bibliografi a ............................................................................................................... 342 SUMÁRIO Teoria da Constituição - Coleção Leituras Comp - CS4.indd 9Teoria da Constituição - Coleção Leituras Comp - CS4.indd 9 15/7/2009 16:12:4315/7/2009 16:12:43 Teoria da Constituição - Coleção Leituras Comp - CS4.indd 10Teoria da Constituição - Coleção Leituras Comp - CS4.indd 10 15/7/2009 16:12:4315/7/2009 16:12:43