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AULA DE REVISÃO – INTRODUÇÃO AOS ESTUDOS DO DIREITO (IED) Prof. Dr. Osmar Fernando Gonçalves Barreto 1. HISTÓRIA DO DIREITO 1.1 DIREITO NA ANTIGUIDADE - ROMA ❑PRINCIPAIS INSTITUTOS • Família: significava o grupo de pessoas submetidas ao poder do pater-familias, mas possuía outros significados, como patrimônio familiar ou valor econômico. • Obs.: o Cristianismo exerceu profunda influência sobre a evolução do poder paternal. Inicialmente tornou-se defensor dos fracos, principalmente das crianças. A Igreja não faz distinção entre filhos e filhas, impondo os mesmos deveres e os mesmos direitos tanto a mãe como ao pai. 1.1 DIREITO NA ANTIGUIDADE - ROMA ❑PRINCIPAIS INSTITUTOS • Sucessão: • I) sucessão testamentária: dava-se de acordo com a vontade da pessoa falecida. Era por essência revogável, ao contrário da doação. • II) sucessão em razão da lei ou do costume: ordenava os herdeiros legítimos em quatro classes, nesta ordem: • descendentes (a representação é admitida); • ascendentes; • irmãos ou irmãs consanguíneos; • outros colaterais, do lado materno e do paterno. 1.1 DIREITO NA ANTIGUIDADE - ROMA ❑PRINCIPAIS INSTITUTOS • Na época bizantina estabeleceu-se sistema quatripartido das fontes das obrigações, que eram: • os contratos: como venda, troca, locação, mandato, deposito, sociedade etc.; • os delitos: que compreendiam todas as infrações penais; • os quase-contratos: como pagamento do indevido e gestão de negócios; • os quase-delitos: na figura da responsabilidade aquiliana, ou seja, responsabilidade civil por culpa, objetiva ou subjetiva. 1.2 DIREITO NA IDADE MÉDIA ❖ALTA IDADE MÉDIA ▪ Feudalismo • É um fenômeno político, social e econômico da sociedade europeia, tendo como marco inicial o século X. • Era caracterizado por contrato entre um senhor e um vassalo, em que este obrigava-se a ser fiel ao senhor, fornecer-lhe ajuda, especialmente militar, e participar dos conselhos e cortes do senhor. Em contrapartida, o senhor obrigava-se a proteger e reconhecer o domínio do vassalo sobre uma determinada parcela territorial que se tornaria correntemente hereditária por volta do século X. 1.2 DIREITO NA IDADE MÉDIA ❖ALTA IDADE MÉDIA ▪ Feudalismo • A aplicação da justiça era realizada ordinariamente pelos senhores, baseando-se especialmente em costumes regionais, podendo ter como fontes, ainda, algumas legislações romano-germânicas e o direito canônico. • Foi observado que no período alto medieval há transição da aplicação do direito segundo a regra da personalidade (a cada um o direito de seu povo, independentemente do território) para o uso da ideia de territorialidade (aplicação do direito obedece as normas da autoridade local). 2. DISTINÇÕES ENTRE O SISTEMA ROMANO- GERMÂNICO E O COMMON LAW • A Importância do Estudo Histórico do Direito 2. DIFERENÇAS NOS RAMOS DO DIREITO ❑2.1 DIREITO CIVIL ▪ 2.1.2 Família e Casamento ➢ No Sistema Romano-germânico • O casamento e o divórcio são regulamentados por códigos civis e exigem formalidades específicas. • Há normas rigorosas sobre pensão alimentícia e divisão de bens. ✓ Exemplo: o Código Civil (art. 1.723) confirma a união estável como entidade familiar e regulamenta seus direitos. • A Importância do Estudo Histórico do Direito 2. DIFERENÇAS NOS RAMOS DO DIREITO ❑2.1 DIREITO CIVIL ▪ 2.1.2 Família e Casamento ➢No Common Law • Os juízes podem conceder pensões com base em princípios de equidade e não apenas em regras codificadas. ✓ Exemplo: White vs. White (2000) – Reino Unido A Sra. White pediu metade do patrimônio do marido após os pedidos, mesmo sem uma divisão legal específica no contrato de casamento. A Suprema Corte decidiu que os bens deveriam ser divididos de forma justa, criando um precedente para futuras disputas. 3. Fontes do Direito • A Importância do Estudo Histórico do Direito 3.1. CLASSIFICAÇÃO • A Constituição Federal é a principal fonte primária de direito em um país. • No Brasil, a Constituição de 1988 ocupa o topo da hierarquia das normas e rege todas as demais leis. Ela estabelece os direitos fundamentais, a organização do Estado e os princípios gerais do ordenamento jurídico. • Exemplo: o artigo 5º da Constituição Federal garante direitos fundamentais, como a liberdade de expressão, o direito à propriedade e a igualdade perante a lei. • A Importância do Estudo Histórico do Direito 3.1. CLASSIFICAÇÃO • A hierarquia das normas jurídicas também é relevante para entender as leis: I. Constituição Federal (norma máxima do país); II. Leis Complementares (regulamentos de matérias específicas previstas pela CF); III. Leis Ordinárias (normas gerais editadas pelo Legislativo); IV. Leis Delegadas (editadas pelo Executivo mediante delegação do Legislativo); V. Medidas Provisórias (editadas pelo Presidente da República em situações de urgência); VI. Decretos e regulamentos (atos normativos do Executivo para leis regulamentares). 4. SUBDIVISÕES CONCEITUAIS DO DIREITO • A Importância do Estudo Histórico do Direito 4.1. DIREITO PÚBLICO • Trata das relações jurídicas entre o Estado e os indivíduos ou entre os próprios entes estatais. • Em geral, o Direito Público se ocupa das normas que regulam o interesse coletivo e a organização do poder estatal. • FAZEM PARTE DO DIREITO PÚBLICO AS SEGUINTES ÁREAS: • 4.1.1 Direito Constitucional: regulamenta a organização política do Estado, os direitos fundamentais e as liberdades individuais. • A Importância do Estudo Histórico do Direito 4.1. DIREITO PÚBLICO • 4.1.2 Direito Administrativo: trata da administração pública e das relações entre o Estado e os particulares, bem como os atos administrativos. • 4.1.3 Direito Penal: rege as infrações penais, as penas e as medidas de segurança, além das formas de repressão do comportamento criminoso. • 4.1.4 Direito Tributário: estabelece a arrecadação de tributos e as relações entre o Estado e os contribuintes. • A Importância do Estudo Histórico do Direito 4.2. DIREITO PRIVADO • FAZEM PARTE DO DIREITO PRIVADO AS SEGUINTES ÁREAS: • 4.2.1 Direito Civil: Trata das normas que regulam as relações entre os particulares, como contratos, propriedade, família, sucessões, entre outros. • 4.2.2 Direito Comercial/Empresarial: Regula as atividades comerciais e as relações entre os empresários, como contratos mercantis e falências. • A Importância do Estudo Histórico do Direito 4.2. DIREITO PRIVADO • 4.2.3 Direito do Trabalho: Regula as relações entre empregadores e empregados, com foco nas condições de trabalho e direitos trabalhistas. • 4.2.4 Direito Internacional Privado: Trata das normas que regulam as relações jurídicas entre pessoas de diferentes nacionalidades, como conflitos de leis. 5. LINDB: a norma em seu aspecto temporal • A Importância do Estudo Histórico do Direito 5.1. INTRODUÇÃO • Para a “criação” de uma lei no processo legislativo, ela deverá passar por algumas fases, sendo as seguintes: iniciativa, discussão, aprovação, sanção ou veto, promulgação (declaração da existência, inova-se no ordenamento jurídico) e publicação (divulgação da existência). • Conforme a LINDB (Decreto-lei nº 4.657/42), a lei começará a vigorar em todo o país após 45 dias da publicação, esse período entre a publicação e o vigor da lei chamamos de “vacatio legis” (vacância). • A Importância do Estudo Histórico do Direito 5.1. INTRODUÇÃO • Art. 1o, LINDB - Salvo disposição contrária, a lei começa a vigorar em todo o país 45 dias depois de oficialmente publicada. • Obs.: atente-se também ao “Salvo disposição contrária”, pois a lei poderá prever prazo diferente dos 45 dias, inclusive com vigor imediato. • §1o - Nos Estados, estrangeiros, a obrigatoriedade da lei brasileira, quando admitida, se inicia 3 meses depois de oficialmente publicada. • A Importância do Estudo Histórico do Direito 5.2. ATO JURÍDICO PERFEITO, O DIREITO ADQUIRIDO E A COISA JULGADA • Art. 6º - LINDB - A Lei em vigor terá efeito imediato e geral, respeitados o ato jurídico perfeito, odireito adquirido e a coisa julgada. • § 1º Reputa-se ato jurídico perfeito o já consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetuou. • Um ato jurídico perfeito é um ato que foi realizado de acordo com a lei vigente no momento em que foi praticado. É um ato que já foi consumado e não pode ser modificado por uma lei posterior. • Exemplo: de ato jurídico perfeito é uma sentença que segue a legislação vigente. • A Importância do Estudo Histórico do Direito 5.2. ATO JURÍDICO PERFEITO, O DIREITO ADQUIRIDO E A COISA JULGADA • § 2º Consideram-se adquiridos assim os direitos que o seu titular, ou alguém por ele, possa exercer, como aqueles cujo começo do exercício tenha termo pré-fixo, ou condição pré-estabelecida inalterável, a arbítrio de outrem. • Exemplo: o caso de uma pessoa que adquire um imóvel de acordo com as normas vigentes. Mesmo que as regras de propriedade mudem no futuro, a propriedade desse indivíduo não será afetada, pois se trata de um direito adquirido. • § 3º Chama-se coisa julgada ou caso julgado a decisão judicial de que já não caiba recurso. 6. LINDB: a solução das antinomias • A Importância do Estudo Histórico do Direito 6.1. CRITÉRIO CRONOLÓGICO • A norma posterior prevalece sobre a anterior • Art. 2o, § 1o , LINDB - A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando seja com ela incompatível ou quando regule inteiramente a matéria de que tratava a lei anterior. • O princípio em latim é "lex posterior derogat legi priori", ou seja, lei posterior derroga lei anterior. • Exemplo: • Código Civil de 1916: “São herdeiros necessários os descendentes e os ascendentes”. • Código Civil de 2002: –“São herdeiros necessários os descendentes, os ascendentes e o cônjuge”. • A solução é dada pela aplicação do critério cronológico (lex posterior) • A Importância do Estudo Histórico do Direito 6.2. CRITÉRIO HIERÁRQUICO • A norma superior prevalece sobre a inferior. • A hierarquia das leis pode ser visualizada da seguinte forma: • Constituição Federal • Emenda Constitucional • Lei Complementar • Lei Ordinária • Lei Delegada • Medida Provisória • Decreto Legislativo • Resoluções/Portarias • Exemplo: • A Constituição Federal tem precedência sobre leis federais, estaduais e municipais. Isso significa que, em caso de conflito, a norma constitucional deve ser aplicada. • A Importância do Estudo Histórico do Direito 6.3. CRITÉRIO DA ESPECIALIDADE • A norma especial prevalece sobre a geral. • Art. 2º, § 2o , LINDB - A lei nova, que estabeleça disposições gerais ou especiais a par das já existentes, não revoga nem modifica a lei anterior. • Exemplo: • Código de Processo Civil de 2015: “O ônus da prova cabe ao autor quanto ao fato constitutivo do seu direito”. • Código de Defesa do Consumidor de 1990: “A inversão do ônus da prova, no processo civil, é um direito básico do consumidor”. • Solução: se a questão versar sobre direito do consumidor prevalecerá a previsão do CDC, pois é lei especial. • A Importância do Estudo Histórico do Direito 6.4. CRITÉRIO DA LEI MAIS BENÉFICA • Aplicado em casos tributários, penais ou trabalhistas. • Art. 5o , LINDB - Na aplicação da lei, o juiz atenderá aos fins sociais a que ela se dirige e às exigências do bem comum. • Exemplo: • Suponha que uma lei municipal estabeleça uma alíquota de imposto inferior à alíquota mínima fixada por uma lei federal. • Aqui, aplica-se o critério da lei mais benéfica, prevalecendo a norma municipal sobre a federal. 7. DIREITO SUBJETIVO • A Importância do Estudo Histórico do Direito 7.1. CONCEITO • O direito subjetivo, refere-se aos direitos individuais que uma pessoa possui em virtude do direito objetivo. • Estes são os direitos que podem ser reivindicados ou exercidos por um indivíduo contra terceiros, ou contra o próprio Estado. • denomina-se direito subjetivo que nada mais é do que a faculdade individual de agir de acordo com o direito objetivo, de invocar a sua proteção. • A Importância do Estudo Histórico do Direito 7.2. CARACTERÍSTICAS • INDIVIDUAL - Pertencem a uma pessoa específica ou grupo de pessoas, • RELATIVO - Envolve uma relação entre uma pessoa e outra, entre um grupo de pessoas e outra(s) parte(s). • EXERCÍCIO VOLUNTÁRIO - O titular do direito subjetivo tem a opção de exercê-lo ou não, dentro dos limites estabelecidos pela lei, sendo assim. • DEFENSÁVEL JUDICIALMENTE - E por fim, se o direito é violado, o titular pode buscar proteção e reparação através do sistema judicial. 8. DIREITO POTESTATIVO • A Importância do Estudo Histórico do Direito 8.1. CONCEITO • O direito potestativo é um tipo de direito que permite ao seu titular, através de uma manifestação unilateral de vontade, alterar, criar ou extinguir uma situação jurídica na esfera de outrem, sem que a outra parte possa resistir ou contestar. • É uma forma de poder jurídico que não se contrapõe a um dever ou obrigação, mas sim impõe uma sujeição. • A Importância do Estudo Histórico do Direito 8.2. CARACTERÍSTICAS • Características do direito potestativo: • UNILATERAL: • O direito potestativo é exercido apenas pela vontade do seu titular, sem necessidade de consenso ou anuência da outra parte. • INCONTROVERSO: • O direito potestativo não admite discussão ou contestação. A outra parte apenas se submete ao exercício do direito, sem poder resistir. • A Importância do Estudo Histórico do Direito 8.2. CARACTERÍSTICAS • FORMATIVO: • O direito potestativo pode constituir, alterar ou extinguir relações jurídicas. • NÃO SE CONTRAPÕE A UM DEVER: • Ao direito potestativo corresponde uma sujeição, e não um dever ou obrigação. 9. VALIDADE DA NORMA • A Importância do Estudo Histórico do Direito 9.1 VALIDADE FORMAL • Para que uma norma seja válida, são necessários alguns requisitos: • Autoridade competente: • A norma deve ter sido criada por um órgão com competência para fazê-lo, de acordo com o ordenamento jurídico. • Procedimento legal: • A norma deve ter sido criada através dos procedimentos legais corretos, como um processo legislativo. • A Importância do Estudo Histórico do Direito 9.1 VALIDADE FORMAL • Ausência de conflito: • A norma não pode entrar em conflito com normas de hierarquia superior, como a Constituição Federal. • Publicação oficial: • Para que a norma entre em vigor, é necessário que seja publicada oficialmente, para que todos possam ter conhecimento dela. ➢10.INTERPRETAÇÃO DAS NORMAS JURÍDICAS – HERMENÊUTICA JURÍDICA • A Importância do Estudo Histórico do Direito 10.1 ESPÉCIES DE INTERPRETAÇÃO JURÍDICA • 10.1.2 QUANTO AOS RESULTADOS • Extensiva: intérprete conclui que o alcance da norma é mais amplo do que indicam os seus termos. Nesse caso afirma-se que o legislador escreveu menos do que queria dizer. • O intérprete, alargando o campo de incidência da norma, irá aplicá- la a situações não previstas expressamente em sua letra, mas que se encontram virtualmente nela incluída. • Ex.: o art. 5º, XII, da CF (é inviolável o sigilo da correspondência e das comunicações telegráficas, de dados e das comunicações telefônicas, salvo, no último caso, por ordem judicial, nas hipóteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigação criminal ou instrução processual penal); • A Importância do Estudo Histórico do Direito 1.3 ESPÉCIES DE INTERPRETAÇÃO JURÍDICA • 10.1.2 QUANTO AOS RESULTADOS • Declarativa ou Especificadora: limita a declarar ou esclarecer o pensamento expresso na norma jurídica sem estendê-la nem restringi-la em acepções e alcance. É aquela em que o intérprete conclui que as palavras da lei expressam de forma exata o espírito da lei. • Ex.: normas tributárias. • A Importância do Estudo Histórico do Direito 1.3 ESPÉCIES DE INTERPRETAÇÃO JURÍDICA • 10.1.2 QUANTO AOS RESULTADOS • Restritiva: aquela em que o intérprete restringe o sentido da norma ou limita sua incidência, para concluir que o legislador escreveu mais do que queria escrever, eliminando o intérprete desta maneira aamplitude das palavras. • Ex.: o direito à liberdade de expressão. Uma interpretação restritiva pode ser aplicada para proibir discursos que incitam violência, mesmo que a linguagem utilizada esteja dentro dos limites da interpretação declarativa. ➢11.SIMULADO • A Importância do Estudo Histórico do Direito 11.1 SIMULADO 1. O Poder Legislativo Federal publicou uma lei que versa sobre a possibilidade de desapropriação de pequenas glebas rurais, para fins de reforma agrária. Contudo, não mencionou no texto da lei quando seria sua entrada em vigor. Um cliente, que se enquadra na previsão legal em comento, lhe procurou como advogado(a), pois estava em dúvida sobre quando a mencionada lei efetivamente entrará em vigor. Assim, você deverá apontar em quantos dias a lei passará a vigorar, de forma justificada, com a menção da denominação do instituto que rege esse prazo, e da legislação que embasa sua orientação (Valor: 3,0). • A Importância do Estudo Histórico do Direito 11.1 SIMULADO • Respostas: A mencionada lei passará a vigorar 45 dias após sua publicação (1,0). Pois, como não houve menção expressa sobre sua entrada em vigor (1,0), se aplica a regra geral com relação a sua “vacacio legis” (vacância) (0,5), prevista no art. 1º, da Lei de Introdução às Normas do Direito Brasileiro (LINDB)/Decreto-lei nº 4.657/42 (0,5). MUITO OBRIGADO, PELO SEMESTRE! E-mail: osmar.barreto@fmu.br Instagram: @prof_osmarbarreto Facebook: osmarfgb