DEFESA DO RÉU

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DEFESA DO RÉU 
 
-> CONTESTAÇÃO 
-> EXCEÇÃO (atenção diferente do CPC) 
-> RECONVENÇÃO 
 
Dicas para elaboração de CONTESTAÇÕES. 
 
Soluções práticas e jurídicas para defesa em conflitos trabalhistas. 
 
1. Horas Extras 
Possíveis soluções: 
• Não tem direito, uma vez que compensa o sábado e existe acordo escrito ou coletivo nesse sentido (Súmula 
85, TST). 
• Não tem direito, porque é detentor de cargo de confiança e recebe 40% a mais no salário (art. 62, parágrafo 
único, CLT). 
• Não tem direito, porque faz serviço externo e não possui controle de jornada, situação esta anotada em 
sua CTPS (art. 62. CLT). 
2. Equiparação Salarial 
Possíveis soluções: 
• Não havia identidade de tarefas. 
• Não se trata de mesmo empregador. 
• Não trabalhavam no mesmo local (cidade). 
• O paradigma é dois anos mais antigos naquela função. 
• Não havia a mesma produtividade ou perfeição técnica. 
• O paradigma foi readaptado àquela funçao por motivo de acidente. 
• Equiprando não tem 4 anos na empresa 
3. Insalubridade 
Possíveis soluções: 
• Nunca trabalhou naquele local dito insalubre. 
• O EPI (equipamento de proteção individual) eliminou a agressão. 
• Existe laudo em sentido contrario, juntado aos autos. 
• Já recebia adicional de periculosidade. 
• Não existe quantidade de produtos perigosos que asseguram o direito (menos de 200 litros). 
• A área onde trabalhou não é considerada de risco. 
• Existe laudo negativo nos autos. 
• Não trabalha em contato permanente com explosivos ou inflamáveis. 
4. Gratificação Natalina (13º Salário) não paga. 
Possíveis soluções: 
• A demissão foi por justa causa. 
• Já havia sido antecipado por ocasiao das férias. 
• Esteve em auxílio doença por mais de 15 dias naquele mês e por isso perdeu direito. 
• Faltou mais de 32 vezes (injustificadamente) no período aquisitivo e perdeu direito. 
• Ficou afastado por mais de seis meses ainda que descontínuos no periodo aquisitivo, percebendo beneficio 
previdenciario do INSS. 
• Recebeu ferias coletivas. 
• Recebeu licença remunerada por mais de 30 dias e por isso perdeu direito. 
5. Adicional de sobreaviso 
Possíveis soluções: 
• Jamais ficou de sobreaviso. 
• Conforme entendimento do Súmula 428 do TST, o uso de BIP ou celular nao caracteriza jornada de 
sobreaviso. 
• Sempre que acionado, recebeu corretamente as horas extras em relacão ao periodo trabalhado. 
• Nas vezes em que atendeu aos chamados, foi recompensado com horas de descanso no dia seguinte. 
6. Rescisão Indireta. 
Possíveis soluções: 
• O atraso nos salários, inferior a três meses, não assegura a rescisão. 
• Foi o trabalhador que se desinteressou pelo trabalho e não compareceu mais. 
• Houve motivo de forca maior. 
• Houve abandono do emprego. 
• O trabalhador cumpriu parte do aviso, mas abandonou no meio e perdeu direito ao restante. 
7. Aviso Prévio 
Possíveis Soluções 
• A dispensa foi por justa causa no curso do aviso prévio, por desídia. 
• A empresa não pagou o restante porque o trabalhador conseguiu outro emprego, conforme 
carta juntada aos autos. 
8. Multa do art. 477 da CLT. 
Possíveis Soluções 
• Foi o trabalhador que deu causa à mora. 
• A empresa depositou o saldo da rescisão na conta bancária do empregado. 
• Não depositou o dinheiro, mas o cheque administrativo estava pronto, conforme documento anexado aos 
autos. 
• Todas as verbas incontroversas foram pagas dentro do prazo legal. 
9. Multa do art.467 da CLT. 
Possíveis Soluções 
• Não há verbas de natureza salarial (em sentido estrito). 
• Não há salario incontroverso; tudo esta controvertido nos autos. 
• A empresa quis pagar na audiência, mas o trabalhador não quis receber, conforme anotações na ata da 
audiência realizada no processo. 
10. FGTS 
Possíveis Soluções 
• Foi depositado, conforme recibos, mas a CEF extraviou o dinheiro. 
• O valor postulado refere-se a período anterior à Constituição Federal e ele não optou, logo não é devido. 
11. Vínculo Empregatício. 
Possíveis Soluções 
 • Não preenche os requisitos do artigo 3º da CLT. 
 • Era pessoa jurídica, não física. 
• O serviço era gratuito, não oneroso. 
• Era sócio de fato. 
• Era representante comercial inscrito no órgão e havia contrato escrito. 
• Na verdade, era um transportador rodoviário de cargas. Regido pela Lei 7.290/84. 
12. Gestante 
Possíveis Soluções 
• Ela só avisou a empresa quando o bebê nasceu e, por isso, houve renúncia tácita. 
13. Acidentado 
Possíveis Soluções 
• Ficou afastado por menos de 15 dias. 
• A lei que rege a matéria é infraconstitucional, logo não é aplicável diante da omissão da Constituição 
Federal. 
• O acidente ocorreu no fim de semana, logo não se de acidente de trabalho. 
14. Dirigente Sindical. 
Possíveis Soluções 
• Não avisou a empresa nas 24 horas seguintes a sua inscrição (Súmula 369, TST). 
• Não foi eleito diretor (não há prova). 
• Não se trata de sindicato, mas de associação civil. 
• O registro da candidatura sindical ocorreu no prazo do aviso prévio (Súmula 369, TST). 
• Tratava-se de empregado de categoria diferenciada e que não exercia na empresa a profissão (Súmula 369, 
TST). 
• A dispensa se deu por justa causa. 
• O número de integrantes da diretoria do sindicato não obedeceu à limitação prevista no artigo 522 da CLT 
(Súmula 369, TST). 
15. Cipeiro 
Possíveis Soluções 
• É titular, mas não foi eleito, tratando-se de representante dos empregadores. A dispensa se deu por justa 
causa. 
• Faltou por mais de cinco vezes as reuniões ordinánas da CIPA (Comissão Interna de Prevenção a 
Acidentes). 
• A demissão ocorreu por motivo disciplinar, técnico, econômico ou financeiro. 
• Inscreveu-se para concorrer às eleições no prazo do aviso prévio. 
16. Decenal 
Possíveis Soluções 
• Houve transação do tempo anterior. 
• Empregados de profissionais liberais não tem estabilidade decenal. 
• Houve inquérito e este comprovou a falta grave. 
• Houve motivo de força maior. 
 
Defesa — contestação 
 
 O CPC, no artigo 335, menciona que o réu poderá oferecer contestação, por petição, no prazo de 
15 dias. 
 Na contestação, o reclamado terá de observar: primeiro, se na hipótese deverá arguir uma das 
preliminares do artigo 337 do CPC e, se for o caso, pedir a extinção do processo sem julgamento do mérito: 
depois, verificar a hipótese de arguir uma das prejudiciais de mérito, prescrição (art. 7°, XXIX,CF), 
decadência, compensação (art. 767, CLT) ou retenção (art. 767), para então impugnar o mérito propriamente 
dito, o qual não se admite por negativa geral. 
 Imcube também ao réu manifestar-se precisamente sobre as alegações de fato constantes da petição 
inicial, presumindo-se verdadeiras as não impugnadas (art.341, CPC). 
 
Elaboração da contestação 
• Defesa indireta do processo. Serão discutidos pressupostos para o válido desenvolvimento do processo, 
com efeito dilatório (exceção, art. 304 do CPC) ou peremptório (preliminares do art. 337. CPC). Obs: ver 
arts. 64 e 337, II, relacionados. 
• Defesa indireta de mérito. Poderia ser chamada de “preliminares do próprio mérito da ação” ou 
“prejudiciais de mérito” corno se observa na prescrição e na decadência em que o processo é extinto com 
julgamento do mérito (art. 487, II do CPC). 
• Defesa de mérito. O réu pretende ver a ação julgada em sua substância, com a improcedência da pretensão 
do autor (art. 487, I, CPC). 
 Os preliminares do artigo 337 do CPC referem-se a matérias que antecedem o conhecimento do 
mérito da ação. São elas: 
1. Inexistência ou nulidade de citação (arts. 239, CPC, e 841 CLT): 
2. Inépcia da inicial (arts. 485, I, e 330, CPC): 
3. Litispendência (art. 337, §3º do CPC): 
4. Coisa julgada (arts. 337, § 4º do CPC e 836, CLT); 
5. Conexão (art. 55, CPC): 
6. Continência (art. 56 do CPC) 
7. Carência de ação (art. 485 VI CPC) 
8. Incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização.(art.70 e 76 do CPC). 
 Arguida uma dessas preliminares deve-se pedir a extinção do processo 
sem o julgamento do mérito, nos termos em que se apresenta o artigo 485, inciso I, IV, V e VI, do CPC, 
conforme o caso. 
 No tocante as prejudiciais de mérito: prescrição, decadência, compensação e retenção, somente as 
duas primeiras devem ser arguidas antes do mérito, posto que as duas últimas sejam apontadas na parte final 
da contestação. 
 
Prescrição e decadência 
 
 São prejudiciais de mérito as alegações de prescrição ou de decadência, que, uma vez acolhidas, 
dispensam o exame da questão de fundo do processo. 
 Prescrição é a impossibilidade de se auferir ganhos em decorrência do lapso temporal existente. 
Não é perda do direito à ação, pois esta é garantida constitucionalmente. 
 • A prescrição não corre contra os absolutamente incapazes (art. 198, I, CC) e menores de 18 anos 
(art. 440, CLT). 
 • Extinto o contrato de trabalho, é quinquenal (prazo em que o empregado pleitear as verbas 
trabalhistas que fizeram parte do seu contrato de trabalho), a contar do ajuizamento da ação 
Assim, o empregado poderá reclamar os últimos cinco anos trabalhados (quinquenal), contados da 
propositura da demanda trabalhista, observando o prazo de dois anos após o término do contrato (Súmula 
362, TST). 
 • Interrompe-se a prescrição, ou seja, a contagem reinicia-se posteriormente, em caso de ajuizamento 
de reclamação trabalhista (Súmula 268 TST). 
 
 Decadência é o próprio direito e não apenas a faculdade de propor a ação. 
 • A CLT preve o prazo de trinta dias para instauração do inquérito judicial, a contar da suspensão, 
por falta grave, de empregado estável. (art. 853 da CLT c/c Súmula 403, STF). 
 • É de dois anos o prazo decadencial para propor ação rescisória. 
 • A decadência não é suscetível de interrupção ou suspensão. 
 • A decadência será declarada de ofício. 
 Nas hipóteses de prescrição e decadência, deverá ser requerida a extinção do processo com 
julgamento do mérito. 
 
Defesa de mérito 
 
 Após os preliminares, incumbe ao réu manifestar-se sobre o mérito da questão, não se admitindo 
apresentar contestação por negativa geral: 
 a) a negativa dos fatos narrados na inicial (ex.: o autor diz que foi demitido, a empresa alega que não 
houve demissão); 
 b) o reconhecimento dos fatos alegados na inicial e suas conseqüências, ou parte do pedido (ex.: 
pondera que não houve realmente o pagamento de salários, pois não tinha numerário em caixa, 
reconhecendo o pedido do autor). Nesses casos, haverá a extinção do processo com julgamento do mérito 
(art. 487, III, A, CPC); 
 c) a admissão dos fatos narrados na peça vestibular, mas oposição de suas conseqüências (ex.: o autor 
pede adicional de transferência e a reclamada alega que não houve transferência, pois inexistiu a mudança 
de domicílio do empregado). 
 
Compensação 
 
 A compensação, ou retenção, no processo do trabalho só pode ser arguida como matéria de defesa 
(art. 767, CLT e Súmula 48, TST). Não poderá ser alegada nas razões finais ou em recurso. 
 No processo do trabalho, as dívidas que se pretendam compensar só poderão ser de natureza 
trabalhista (Súmula 18, TST). Não se pode compensar dívida comercial ou civil com dívida de natureza 
trabalhista. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
MODELO DE CONTESTAÇÃO 
 
AO JUÍZO DA ## VARA DO TRABALHO DE ### 
 
(10 ESPAÇOS) 
 
 
Processo nº: ########-## 
 
 
 “B”, empresa regularmcnte inscrita no CNPJ/ME (ou CPF/ME no caso de pessoa fisica) sob 
número____ com endereço na Rua: , número , bairro: cidade: . Estado: , CEP , por seu advogado e 
procurador que esta subscreve (procuração em anexo), com escritório na Rua: , número , bairro: cidade: , 
Estado: , CEP__ onde receberá as notificações futuras, vem. respeitosamente, à presença de Voss Excelência 
apresentar 
 
CONTESTAÇÃO, 
 
Com fundamento no artigo 847 da CLT, combinado com o artigo 336 do CPC nos autos da Reclamação 
Trabalhista que lhe move “A”, consubstanciados nos motivos dc fato e de direito a seguir articulados: 
 
1. SÍNTESE DA PETIÇÃO INICIAL. 
 
 Alega o Reclamante, que foi contratado em ##, para exercera afunção de balconista, recebendo R$ 
2.000,00 para trabalhar de segunda-feira a sexta-feira das 8h às 17h e sábado das 8h às 12h., sendo dispensado 
em ## dispensado e até o momento seus créditos trabalhistas não foram honrados pela Reclamanda. 
 Pleiteia pagamento de jornada suplementar, adicional de insalubridade (e tudo que estiver na inicial...) 
 
2. DAS PRELIMINARES 
 
2.1. DA ILEGITIMLDADE DE PARTE 
 
(Verifique se na hipótese do enunciado há de se arguir uma das preliminares alinhadas no artigo 337 do CPC.) 
 
 Preliminarmente a Reclamada argúi a ilegitimidade passiva da mesma para figurar no pólo passivo 
desta ação. 
 É que, conforme será demonstrado na instrução processual a Reclamada não admitiu, assalariou ou 
dirigiu a prestação pessoal dos serviços do Reclamante, sendo assim parte ilegítima nesta demanda. 
 Por todo o exposto, a Reclamada aguarda o acolhimento da preliminar arguida, para o fim ser 
declarada a ILEGITIMIDADE DE PARTE, devendo ser julgado extinto sem julgamento do mérito o 
processo com fundamento no artigo 485, inciso VI, do Código de Processo Civil, aplicado subsidiariamente 
no processo do trabalho por força do disposto no artigo 769 da CLT. 
 
3. DA PREJUDICIAL DE MÉRITO 
 
(Verifique se na hipótese do enunciado faz-se se necessário aiguir a prescrição bienal ou quinquenal.) 
 
3.1. DA PRESCRIÇÃO BIENAL 
 
 O Reclamante teve seu contrato de trabalho rescindido em _________ tendo distribuído a presente 
demanda aos _______, ou seja, decorridos mais de dois anos após a ruptura do pacto laboral. 
 A Reclamada argui nessa oportunidade a prescrição bienal com fundamento no artigo 7º, inciso 
XXIX, da Constituição Federal, razão pela qual encontra-se prescrito o direito de ação do Reclamante. 
 Assim, espera a Reclamada que todos os pedidos contidos na peça exordial sejam julgados extintos 
com julgamento do mérito, nos termos cio artigo 487 do CPC. 
 ou 
3.1. DA PRESCRIÇÃO QUINQUENAL 
 
 O Reclamante trabalhou para a Reclamada no período de _____ a ____, tendo distribuído a presente 
demanda em ________. 
 A Reclamada arguiu nessa oportunidade a prescrição quinqüenal declinada no artigo 7.”,inciso 
XXIX. da Constituição Federal. 
 Assim, se algum valor for devido ao Reclamante, o que se admite apenas por amor ao debate, em 
observância ao princípio da eventualidade, somente poderá ser deferido relativamente ao período 
imprescrito. 
 
4. DO MÉRITO 
 
4.1. DA INEXISTÊNCIA DAS HORAS EXTRAS 
 Inexiste o direito ao recebimento da sobrejornada, como pleileado na inicial, posto que, como 
atestam os inclusos documentos as eventuais horas extras foram objeto de regular compensação. 
 
4.2. DA AUSÊNCIA DE INSALUBRIDADE 
 
 Igualmente, descabe o pedido de pagamento de insalubridade, posto que era concedido ao 
Reclamante o regular EPI, que neutralizava a atuação do agente insalubre. 
 
(Lembre-se de discorrer sobre os fatos constantes no enunciado e fundamentar a peça, apontando a fundamentação legal; artigos, 
leis, jurisprudência, doutrina ...) 
 
 Assim, improcedem os pedidos de recebimento de adicional de insalubridade e reflexos. 
 
5. DA COMPENSAÇÃO E DEDUÇÕES 
 
 Sem prejuízo do alegado nesta contestação, se algum ‘valor for devido ao Reclamante, requer a Vossa 
Excelência que sejam compensados todos os valores já quitados sobre os mesmos títulos, como também 
declare os regulares descontos previdenciários e fiscais, a serem suportados pelas partes, observando-se a 
legislação sobre o tema. 
 ou 
 Se porventura ocorrer alguma condenação da Reclamada, que sejam os valores já pagos devidamente 
compensados a títulos fiscais e previdenciários. 
 
6. DOS REQUFRIMETOS FINAIS 
 
 Diante dos fatosacima articulados, requer a Reclamanda o acolhimento das preliminares arguidas, 
ou caso V. Exa assim não entender, que no mérito todos os pedidos contidos na peça de ingresso sejam 
julgados IMPROCEDENTES, condenando o Reclamante ao pagamento das custas processoais. 
 Provará o alegado por todos os meios de prova em Direito admitidos, principalmente depoimento 
pessoal do Reclamante, sob pena de confissão, inquirição de testemunhas, documentos e perícias. 
 
Nestes termos, 
pede deferimento. 
 
 Local e data: __________________ 
 
 
 _____________________ (assinatura) 
Nome do advogado 
 OAB/RJ nº XXXX 
 
PASSO A PASSO 
1. A defesa na Justiça do Trabalho é gênero de três espécies: contestação, exceção e reconvenção. 
2. A contestação pode ser dividida em três partes: as preliminares (onde será requerida a extinção do 
processo sem julgamento do mérito), as prejudiciais de mérito (onde será requerida a extinção do processo 
com julgamento do mérito) e o próprio mérito (onde será requerida a improcedência do pedido). 
3. Nas preliminares, utilize as disposições constantes no artigo 337 do CPC, por aplicação subsidiária, 
conforme dispõe o artigo 769 da CLT, onde se encontram as hipóteses de extinção do processo sem 
julgamento do mérito. 
4. As prejudiciais de mérito mais usuais são a prescrição (bienal e quinquenal) e a decadência. No processo 
do trabalho, de regra, só há dois prazos de decadência: dois anos para propor ação rescisória, contados do 
trânsito em julgado da decisão, e 30 dias para instaurar inquérito judicial para apuração de falta grave de 
empregado estável afastado do serviço. Em todos esses casos, haverá a extinção do processo com julgamento 
do mérito, conforme estabelece o artigo 487 do CPC. 
5. Por fim, ataque o mérito da pretensão, requerendo sempre a improcedência dos pedidos, que é a própria 
improcedência da ação. Ressalte-se que os tópicos deverão ser negativos, por exemplo: “Do não cabimento 
das horas extras” ou “Da não aplicação do adicional de insalubridade em prol do reclamante” e nessa linha 
de raciocínio segue. 
6. As exceções de suspeição e impedimento são peças que se voltam contra o Douto Magistrado. Sob a 
alegação de que este tem um interesse subjetivo (indireto) ou objetivo (direto) no processo. Entretanto, na 
exceção de incompetência em razão do lugar, obrigatoriamente deverá ser em peça apartada, obedecendo a 
regra prevista no art. 800 da CLT, e o pedido formulado ao final será para que os autos sejam encaminhados 
ao Douto Juízo competente. 
7. A reconvenção é uma ação proposta juntamente com a contestação pelo réu reclamado contra o 
reclamante nas hipóteses exemplificativas de empréstimo do empregado ou de objetos que ele não devolveu 
à empresa. A petição inicial da reconvenção deverá preencher os requisitos do artigo 840 da CLT, combinado 
com o artigo 319 do CPC, pois tem natureza de ação.