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www.cers.com.br 1 www.cers.com.br 2 TEMAS DA AULA: Contestação/ Reconvenção/ Dinâmica da audiência. RESPOSTA DO RÉU CONTESTAÇÃO A contestação é a peça de defesa por excelência. O CPC/15 adotou o princípio da concentração da defesa. No sistema anterior, as peças de defesa eram apresenta- das em peças separadas. No novo texto, a contestação será “palco” para oferecimento das defesas de mérito, processuais, inclusive incompetência relativa, impugnação ao valor da causa e gratuidade judiciária. A Intervenção de terceiro “nomeação a autoria” foi extinta. Ela deverá oferecida na forma de incidente de ajuste do polo passivo da demanda, a qual também será mencionada na contestação. Arts. 338 e 339 do CPC. SIGAMOS! O réu poderá oferecer contestação, por petição, no prazo de 15 (quinze) dias, cujo termo inicial será a data: - da audiência de conciliação ou de mediação, ou da última sessão de conciliação, quando qualquer parte não comparecer ou, comparecendo, não houver autocomposição; - do protocolo do pedido de cancelamento da audiência de conciliação ou de mediação apresentado pelo réu, quando ocorrer a hipótese do art. 334, § 4o, inciso I do CPC; - prevista no art. 231 do CPC, de acordo com o modo como foi feita a citação, nos demais casos. Incumbe ao réu alegar, na contestação, toda a matéria de defesa, expondo as razões de fato e de direito com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir. TRATEMOS DAS PREMINARES Incumbe ao réu, antes de discutir o mérito, alegar: - inexistência ou nulidade da citação; - incompetência absoluta e relativa; - incorreção do valor da causa; - inépcia da petição inicial; - perempção; - litispendência; - coisa julgada; - conexão; - incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização; - convenção de arbitragem; - ausência de legitimidade ou de interesse processual; www.cers.com.br 3 - falta de caução ou de outra prestação que a lei exige como preliminar; - indevida concessão do benefício de gratuidade de justiça. Noções importantes! Verifica-se a litispendência ou a coisa julgada quando se reproduz ação anteriormente ajuizada. Uma ação é idêntica à outra quando possui as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. Há litispendência quando se repete ação que está em curso. Há coisa julgada quando se repete ação que já foi decidida por decisão transitada em julgado. Excetuadas a convenção de arbitragem e a incompetência relativa, o juiz conhecerá de ofício das matérias enumeradas neste artigo. A ausência de alegação da existência de convenção de arbitragem, na forma prevista neste Capítulo, im- plica aceitação da jurisdição estatal e renúncia ao juízo arbitral. NOVIDADE! Alegando o réu, na contestação, ser parte ilegítima ou não ser o responsável pelo prejuízo invocado, o juiz facultará ao autor, em 15 (quinze) dias, a alteração da petição inicial para substituição do réu. Realizada a substituição, o autor reembolsará as despesas e pagará os honorários ao procurador do réu excluído, que serão fixados entre três e cinco por cento do valor da causa ou, sendo este irrisório, nos termos do art. 85, § 8º do CPC. Quando alegar sua ilegitimidade, incumbe ao réu indicar o sujeito passivo da relação jurídica discutida sempre que tiver conhecimento, sob pena de arcar com as despesas processuais e de indenizar o autor pelos prejuízos decor- rentes da falta de indicação. O autor, ao aceitar a indicação, procederá, no prazo de 15 (quinze) dias, à alteração da petição inicial para a subs- tituição do réu, observando-se, ainda, o parágrafo único do art. 338. No prazo de 15 (quinze) dias, o autor pode optar por alterar a petição inicial para incluir, como litisconsorte passivo, o sujeito indicado pelo réu. ATENÇÃO MÁXIMA! Havendo alegação de incompetência relativa ou absoluta, a contestação poderá ser protocolada no foro de domicílio do réu, fato que será imediatamente comunicado ao juiz da causa, preferencialmente por meio eletrônico. A contestação será submetida a livre distribuição ou, se o réu houver sido citado por meio de carta precatória, juntada aos autos dessa carta, seguindo-se a sua imediata remessa para o juízo da causa. Reconhecida a competência do foro indicado pelo réu, o juízo para o qual for distribuída a contestação ou a carta precatória será considerado prevento. Alegada a incompetência nos termos do caput, será suspensa a realização da audiência de conciliação ou de mediação, se tiver sido designada. Definida a competência, o juízo competente designará nova data para a audiência de conciliação ou de mediação. Incumbe também ao réu manifestar-se precisamente sobre as alegações de fato constantes da petição inicial, pre- sumindo-se verdadeiras as não impugnadas, salvo se: - não for admissível, a seu respeito, a confissão; - a petição inicial não estiver acompanhada de instrumento que a lei considerar da substância do ato; - estiverem em contradição com a defesa, considerada em seu conjunto. www.cers.com.br 4 O ônus da impugnação especificada dos fatos não se aplica ao defensor público, ao advogado dativo e ao curador especial. Depois da contestação, só é lícito ao réu deduzir novas alegações quando: - relativas a direito ou a fato superveniente; - competir ao juiz conhecer delas de ofício; - por expressa autorização legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e grau de jurisdição. RECONVENÇÃO Na contestação, é lícito ao réu propor reconvenção para manifestar pretensão própria, conexa com a ação principal ou com o fundamento da defesa. Proposta a reconvenção, o autor será intimado, na pessoa de seu advogado, para apresentar resposta no prazo de 15 (quinze) dias. A desistência da ação ou a ocorrência de causa extintiva que impeça o exame de seu mérito não obsta ao prosse- guimento do processo quanto à reconvenção. A reconvenção pode ser proposta contra o autor e terceiro. A reconvenção pode ser proposta pelo réu em litisconsórcio com terceiro. Se o autor for substituto processual, o reconvinte deverá afirmar ser titular de direito em face do substituído, e a reconvenção deverá ser proposta em face do autor, também na qualidade de substituto processual. Vale lembrar que o réu pode propor reconvenção independentemente de oferecer contestação. MODELO DA PEÇA Vamos para nossa oficina prática! Fundamentação legal: artigos 336 a 342 do CPC, bem como art. 343 (Nos casos de oferecimento conjunto da reconvenção). A elaboração da peça compreende os seguintes passos: 1ª passo: Endereçamento; Será sempre perante o juízo pelo qual corre o processo. EXCELENTÍSSIMO SENHOR JUIZ DA 1ª VARA CÍVEL DA COMARCA DE ... 2ª passo: Qualificação das partes Segue a mesma ritualística que a inicial, entretanto, pode se considerar o já devidamente qualificado. Processo nº... FULANO, já devidamente qualificado nos autos do processo em epígrafe, vem, por meio de seu advogado abaixo assinado, constituído através do instrumento procuratório em anexo, com endereço profissional (endereço com- pleto), onde receberá intimações de estilo, e-mail..., apresentar CONTESTAÇÃO, com fulcro no art. 336 do CPC, contra BELTRANO, já também qualificado, pelos fatos e fundamentos que passa a expor: www.cers.com.br 5 3ª passo: Resumo dos fatos Breve resumo da petição inicial. Ex: O réu se envolveu num acidente de trânsito, vindo a ser abalroado por um transporte autônomo de passageiros conhecido por “lotação”, dirigido pelo Sr. FULANO DE TAL, que vinha com velocidade acima da permitida onde ocorreu o acidente. Devido à colisão, CICLANO acabou por abalroar no automóvel do Sr.BELTRANO, autor da demanda, configurando- se o conhecido “engavetamento”. Por equívoco, o autor responsabilizou o ora requerente, pelos danoscausados ao seu veículo de forma descabida, uma vez que CICLANO sempre observou as leis de trânsitos e seu automóvel estava em perfeitas condições. Na oportunidade, também seguia a risca todas as precauções, bem como as regras de trânsito vigentes. Com base nos dados fornecidos por seu cliente. Narre os fatos. Seja cuidadoso e minucioso. 4ª passo: Das preliminares As preliminares da contestação estão arroladas no artigo 337 do CPC. Elas são elementares. Elas podem ser dilatórias ou peremptórias. Dilatória é a defesa que retarda o andamento da marcha processual, não tem força para extingui-la. Ex: INC. AB- SOLUTA ou RELATIVA. A defesa peremptória é fulminante. Arguida e aceita extinguirá o processo SEM julgamento do mérito (art. 485). Ex: Litispendência, Coisa Julgada, carência de ação. Atenção: será fundamental consultar o artigo 337 do CPC. Preliminarmente, cumpre ressaltar que o réu é parte ilegítima para figurar no feito nos termos do art. 337, XI, do CPC. Isso porque, conforme se verifica no contrato trazido ao processo, o réu não figura como locatário, mas, sim, terceira pessoa. 5ª passo: Prejudiciais de mérito Decadência e prescrição são matérias que extinguem o processo COM resolução do mérito. Vide art. 487, CPC. Vale destacar que a pretensão, em tela, já está prescrita, tendo em vista que a lei civil... Assim sendo, requer a extinção do processo com resolução do mérito, com base no artigo 487 do CPC. 6ª passo: Fundamentos A matéria de mérito deve ser trabalhada aqui. Eis a grande finalidade da peça contestatória. O advogado deverá basear-se em jurisprudência, doutrina e legislação a fim de impugnar as alegações dos autos. EX: Há ausência do dever de indenizar em relação ao contestante, pois não houve sequer culpa deste, que observa atentamente as leis de trânsito e na oportunidade do ocorrido encontrava-se com seu veículo em perfeitas condi- ções, não incorrendo em qualquer imprudência ou imperícia em relação ao acidente, desconstituído de ato ilícito www.cers.com.br 6 seu envolvimento com o fato, conforme art. 186 e 927 do CC/02, estando desobrigado à indenização pleiteada na peça vestibular. 7ª passo: Reconvenção – art. 343 Eis o momento do réu/reconvinte formular suas pretensões. Indica-se demonstrar conexão, justificando o cabimento da reconvenção. Indicação dos artigos da lei ma- terial e processual que incidem sobre a hipótese fática do caso concreto. 8ª passo: Requerimentos/pedidos O pedido da contestação se limita a pedir que o juiz acolha as preliminares arguidas e, no mérito, que seja o pedido julgado improcedente. Deve o réu, ainda, requerer a produção de provas e as custas e honorários para que sejam arcados pelo autor. Ex: Ante todo o exposto, requer que aceite a ilegitimidade da parte e que, por conseguinte se extinga o processo sem resolução do mérito, com base no art. 485 do CPC. Caso V. Excelência assim não entenda, o que não se espera, requer então que se julgue improcedente o pleito indenizatório requerido pelo Sr. Júlio, uma vez que não há nexo de causalidade e consequentemente inexiste o dever de reparação. Atesta provar o alegado por meio de prova documental, depoimento pessoal das partes, prova testemunhal e todos os demais meios de prova em direito admitidos. Requer, ainda, a condenação o autor/reconvindo no pagamento de custas e honorários advocatícios sucumbenciais, nos moldes do art. 85, parágrafo 1º do CPC. Quanto à reconvenção: Em razão da reconvenção, cujas razões foram lançadas acima, requer o julgamento de sua procedência, a fim de que... Requer a intimação do autor na pessoa de seu advogado para, querendo apresentar resposta no prazo de 15 dias. Dá-se à presente reconvenção, nos termos do art. 292 do CPC o valor de... 9ª Passo: Encerramento Pede-se o deferimento daquilo que fora postulado, seguindo-se do local, data e advogado. Por exemplo: Termos em que pede deferimento. Local, data, Advogado REVELIA Se o réu não contestar a ação, será considerado revel e presumir-se-ão verdadeiras as alegações de fato formula- das pelo autor. www.cers.com.br 7 A revelia não produz o efeito mencionado no art. 344 se: - havendo pluralidade de réus, algum deles contestar a ação; - o litígio versar sobre direitos indisponíveis; - a petição inicial não estiver acompanhada de instrumento que a lei considere indispensável à prova do ato; - as alegações de fato formuladas pelo autor forem inverossímeis ou estiverem em contradição com prova constante dos autos. Os prazos contra o revel que não tenha patrono nos autos fluirão da data de publicação do ato decisório no órgão oficial. O revel poderá intervir no processo em qualquer fase, recebendo-o no estado em que se encontrar. www.cers.com.br 8